本片文章為2013年企業(yè)法律顧問考試科目《經(jīng)濟民商法》的重要章節(jié)考點，希望對您備考2013年企業(yè)法律顧問考試有所幫助，更好地掌握2013年企業(yè)法律顧問考試課程!

第四節(jié)　合同的履行

一、合同履行的概念

二、合同履行的原則

1.適當(dāng)履行原則

2.協(xié)作履行原則

三、合同履行的規(guī)則

1.履行主體

當(dāng)事人可以約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。第三人代為履行必須具備以下條件：第一，必須是依合同性質(zhì)可以由第三人代為履行的債務(wù)。第二，必須是法律沒有特別規(guī)定必須由債務(wù)人履行的債務(wù)。第三，債務(wù)人與債權(quán)人必須對第三人代為履行約定一致。第四，代為履行的第三人愿意代為履行債務(wù)。當(dāng)事人約定由第三人代債務(wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

2.履行標的

合同生效后，當(dāng)事人就價款或者報酬沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定執(zhí)行。

債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。

3.履行期限

當(dāng)事人就履行期限沒有約定或約定不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間。債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。

4.履行地點

當(dāng)事人就履行地點沒有約定或約定不明確的，可以通過補充協(xié)議規(guī)定履行地點;達不成補充協(xié)議的，按照合同的條款或交易習(xí)慣確定。合同條款或交易習(xí)慣不能據(jù)以確定的，按下列原則確定履行地點：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

5.履行方式與履行費用

當(dāng)事人就履行方式、履行費用沒有約定或約定不明確的，可通過補充協(xié)議規(guī)定;達不成補充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定;仍不能據(jù)以確定的，按有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行，由履行義務(wù)一方承擔(dān)履行費用。

四、合同履行中的抗辯權(quán)

1.同時履行抗辯權(quán)

(1)同時履行抗辯權(quán)的概念。當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行;一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求;一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

(2)同時履行抗辯權(quán)的適用范圍。同時履行抗辯權(quán)是基于雙務(wù)合同的牽連性而產(chǎn)生的，因此，它主要適用于雙務(wù)合同，如買賣合同、租賃合同、承攬合同等。

(3)行使同時履行抗辯權(quán)的條件。第一，合同雙方當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同而互負債務(wù)。第二，雙方互負的債務(wù)沒有先后履行順序且均已屆清償期。第三，對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。第四，對方的對待給付是可能的。

2.不安抗辯權(quán)

(1)不安抗辯權(quán)的概念。

(2)不安抗辯權(quán)的適用條件。第一，雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同互負債務(wù)，且債務(wù)有先后履行順序。第二，后履行義務(wù)人財產(chǎn)狀況惡化，喪失或可能喪失履行債務(wù)能力。具體包括：經(jīng)營狀況嚴重惡化;轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);喪失商業(yè)信譽;有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

(3)不安抗辯權(quán)的行使。

首先，先履行義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)，要承擔(dān)舉證責(zé)任，證明后履行義務(wù)人的履行能力明顯降低，有喪失或可能喪失履行能力的情形。

其次，先履行義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行，應(yīng)當(dāng)及時通知對方當(dāng)事人。

(4)不安抗辯權(quán)的效力。依法行使不安抗辯權(quán)的先履行義務(wù)人，在后履行義務(wù)人提供擔(dān)保前，可中止自己的履行。后履行義務(wù)人如履行義務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，先履行義務(wù)人則應(yīng)恢復(fù)履行。中止履行后，后履行義務(wù)人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保的，先履行義務(wù)人可以解除合同。

3.先履行抗辯權(quán)

先履行抗辯權(quán)是指在雙方合同中，當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

五、合同的保全

1.代位權(quán)

(1)代位權(quán)的概念。代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使對第三人享有的權(quán)利而有害債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保護自己的債權(quán)而以自己的名義行使債務(wù)人對第三人之權(quán)利的權(quán)利。

代位權(quán)具有以下特點：第一，代位權(quán)是債權(quán)人為保護自己債權(quán)而行使的權(quán)利。第二，代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人向債務(wù)人的債務(wù)人行使權(quán)利，是債權(quán)人向債務(wù)人以外的第三人行使權(quán)利，體現(xiàn)了合同的對外效力。第三，代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利，債權(quán)人不是債務(wù)人的代理人，代位權(quán)不是代理權(quán)。第四，代位權(quán)是債權(quán)人的一種法定權(quán)利，不論當(dāng)事人是否約定，債權(quán)人都享有此權(quán)利。

(2)代位權(quán)的成立要件。代位權(quán)的成立要件是：第一，債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。第二，債務(wù)人對第三人享有債權(quán)。可成為代位權(quán)標的的必須是非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利，如損害賠償請求權(quán)不得成為代位權(quán)的標的;必須是純粹的財產(chǎn)權(quán)利以及主要為財產(chǎn)上的利益而成立的權(quán)利。第三，債務(wù)人怠于行使權(quán)利，且怠于行使的權(quán)利必須是合法有效的權(quán)利。第四，債務(wù)人已陷于遲延履行。第五，有保全債權(quán)的必要。

(3)代位權(quán)的行使。第一，代位權(quán)的行使主體必須是債權(quán)人，債權(quán)人必須以自己的名義行使代位權(quán)。第二，債權(quán)人必須履行善良管理人的義務(wù)，違反該義務(wù)造成債務(wù)人損失的，債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。而且債權(quán)人行使代位權(quán)，只是代債務(wù)人行使權(quán)利，而不能處分債務(wù)人的權(quán)利。第三，債權(quán)人行使代位權(quán)必須通過訴訟程序。第四，代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。第五，代位權(quán)的行使費用由債務(wù)人承擔(dān)。

2.撤銷權(quán)

(1)撤銷權(quán)的概念。撤銷權(quán)是債權(quán)人對債務(wù)人實施的放棄債權(quán)、無償或低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等危害債權(quán)的行為，請求法院予以撤銷的權(quán)利。

特點：第一，撤銷權(quán)是債權(quán)人為保護自己的債權(quán)而行使的權(quán)利。第二，撤銷權(quán)兼有形成權(quán)和請求權(quán)的性質(zhì)。第三，撤銷權(quán)是債權(quán)人的法定權(quán)利，不以當(dāng)事人的約定為要件。

(2)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件。撤銷權(quán)的構(gòu)成要件包括：第一，債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。第二，債務(wù)人實施了不當(dāng)處分財產(chǎn)(權(quán))的行為，主要包括：放棄到期債權(quán);無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn);以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等。第三，債務(wù)人的行為有害債權(quán)。第四，對債權(quán)人的有償行為行使撤銷權(quán)，相關(guān)第三人(受讓人)必須主觀上有惡意。

(3)撤銷權(quán)的行使。第一，撤銷權(quán)的行使主體是債權(quán)人。第二，債權(quán)人必須以自己的名義行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)的行使必須通過訴訟程序。第三，撤銷權(quán)的行使范圍，僅以保全債權(quán)的范圍為限。第四，撤銷權(quán)的行使費用由債務(wù)人承擔(dān)。第五，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使;自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

(4)撤銷權(quán)的效力。撤銷權(quán)行使的效力，依法院判決而產(chǎn)生。法院判決撤銷債務(wù)人的行為后，該行為作為被撤銷的法律行為，自始失去效力。尚未給付的，債務(wù)人不再給付;已經(jīng)給付的，由相對人(第三人)返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)的，則要抵價賠償。行使撤銷權(quán)所得利益，應(yīng)當(dāng)加入債務(wù)人的一般財產(chǎn)，作為全體一般債權(quán)人的共同擔(dān)保，行使撤銷權(quán)的債權(quán)人不能對其優(yōu)先受償。

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（責(zé)任編輯：中大編輯）

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