2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點，小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實務(wù)》考點，預(yù)祝考試順利!

第十五講 辦理企業(yè)破產(chǎn)法律事務(wù)(一)

一、我國破產(chǎn)法與企業(yè)法人破產(chǎn)還債

(一)《企業(yè)破產(chǎn)法》的適用范圍

1、企業(yè)破產(chǎn)法適用于全民所有制企業(yè)。

2、聯(lián)營企業(yè)中的聯(lián)營各方均為全民所有制企業(yè)，該聯(lián)營企業(yè)的破產(chǎn)應(yīng)適用企業(yè)破產(chǎn)法的程序

3、人民法院在審理非國有企業(yè)的破產(chǎn)案件時，除適用民事訴訟法第19章的規(guī)定外，可以參照企業(yè)破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定

4、依照商業(yè)銀行法設(shè)立的金融企業(yè)，優(yōu)先適用該法第71條的規(guī)定，在該法無規(guī)定的場合，適用企業(yè)破產(chǎn)法或民事訴訟法第19章的規(guī)定

5、根據(jù)深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)破產(chǎn)條例，凡在深圳特區(qū)內(nèi)注冊登記的企業(yè)法人，以及在特區(qū)外注冊登記，但住所在特區(qū)內(nèi)的企業(yè)法人，不分所有制，均適用該條例，但該條例的適用，以優(yōu)先適用企業(yè)破產(chǎn)法或者民事訴訟法第19章為前提

(二)“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”的適用范圍---03考

1、根據(jù)民事訴訟法和最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序(指：民事訴訟法 的)適用非全民所有制企業(yè)法人，包括具有法人資格的集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)(聯(lián)營各方均為國有企業(yè)的除外)、私人企業(yè)以及涉在中國領(lǐng)域內(nèi)的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)等。

2、如前述，依照商業(yè)銀行法設(shè)立的金融企業(yè)，優(yōu)先適用該法第71條的規(guī)定，在該法無規(guī)定的場合，適用企業(yè)破產(chǎn)法或者民事訴訟法第19章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的規(guī)定

3、如前述，凡在深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)內(nèi)注冊登記的企業(yè)法人，以及在特區(qū)外注冊登記、但住所在特區(qū)內(nèi)的企業(yè)法人，不分所有制，均適用深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)破產(chǎn)條例。但是該條例的適用，以優(yōu)先使用企業(yè)破產(chǎn)法或民事訴訟法第19章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序為前提

4、根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，不是法人的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙，不適用民事訴訟法第19章企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的規(guī)定

(三)企業(yè)清算與破產(chǎn)的關(guān)系

1、企業(yè)清算的概念

企業(yè)清算是終結(jié)已解散企業(yè)的一切法律關(guān)系，處理企業(yè)剩余財產(chǎn)的程序。

2、破產(chǎn)的概念

破產(chǎn)是指在債務(wù)人無力清償債務(wù)的情況下，以其財產(chǎn)對債權(quán)人進(jìn)行公平清償?shù)姆沙绦颉?/p>

3、企業(yè)清算和破產(chǎn)的關(guān)系

第一，法律規(guī)定不同

第二，適用的原因不同

第三，目的不同

第四，程序終結(jié)的效果不同

二、破產(chǎn)程序的開始

(一)破產(chǎn)案件的管轄與申請

1、破產(chǎn)案件的管轄

(1)地域管轄

企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。債務(wù)人所在地指企業(yè)的主要辦事機(jī)構(gòu)。債務(wù)人無辦事機(jī)構(gòu)的，由其注冊地人民法院管轄。

(2)級別管轄

第一，基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區(qū)的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的企業(yè)的破產(chǎn)案件

第二，中級人民法院一般管轄地區(qū)、地級市以上工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件

第三，個別案件的級別管轄，可以依照民事訴訟法的規(guī)定辦理，進(jìn)行管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移

第四，納入國家計劃調(diào)整的企業(yè)的破產(chǎn)案件，由中級人民法院管轄

第五，在深圳特區(qū)的當(dāng)?shù)赝馍掏顿Y企業(yè)破產(chǎn)由深圳市中級人民法院管轄

2、破產(chǎn)案件的申請

破產(chǎn)申請是申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示。

根據(jù)法律規(guī)定，只有債權(quán)人和債務(wù)人才是合格的破產(chǎn)申請人，應(yīng)采取書面形式。

(1)債權(quán)人申請

債權(quán)人申請必須符合的條件為：

第一，必須為具有給付內(nèi)容的請求權(quán)

第二，必須是法律上可強制執(zhí)行的請求權(quán)

第三，必須為到期的請求權(quán)

以下情況的當(dāng)事人沒有破產(chǎn)申請權(quán)：

第一，基于物權(quán)或人身權(quán)提出的無給付內(nèi)容的請求權(quán)

第二，已超過訴訟時效期間的債權(quán)

第三，喪失了申請執(zhí)行的債權(quán)

第四，未到期的債權(quán)

債權(quán)人申請的形式要件為債權(quán)人向人民法院提交有關(guān)的申請材料

債權(quán)人申請的實質(zhì)要件為：債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)

(2)債務(wù)人申請

在民事訴訟程序或執(zhí)行程序中，人民法院獲悉債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，應(yīng)告知其向所在地人民法院申請破產(chǎn)，人民法院僅負(fù)有告知義務(wù)，但不得依職權(quán)宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，而只能繼續(xù)進(jìn)行原訴訟程序或執(zhí)行程序。

債務(wù)人經(jīng)上級主管部門同意后，可以申請宣告破產(chǎn)。當(dāng)事人向人民法院提出破產(chǎn)申請后，產(chǎn)生的效果為：

第一，對撤回破產(chǎn)申請的限制：

申請人提出破產(chǎn)申請后人民法院受理破產(chǎn)案件前申請人可以請求撤回申請，但是否準(zhǔn)許，須由人民法院決定。

經(jīng)人民法院準(zhǔn)許撤回破產(chǎn)申請的，申請人可以再次提出破產(chǎn)中請。

人民法院受理破產(chǎn)案件后破產(chǎn)程序即告開始。破產(chǎn)程序是集體受償程序，涉及眾多當(dāng)事人的利益。因此已經(jīng)開始的破產(chǎn)程序，只有在具備法定事由時才能夠予以終止，申請人請求撤回申請并不是破產(chǎn)程序終止的法定事由。因此，在人民法院受理破產(chǎn)案件后，申請人不得請求撤回破產(chǎn)申請。

第二，訴訟時效中斷：

債權(quán)人提出破產(chǎn)申請，具有請求法院保護(hù)其民事權(quán)利的性質(zhì)。債務(wù)人提出破產(chǎn)申請，具有承認(rèn)一般債務(wù)的性質(zhì)。因此，破產(chǎn)申請具有中斷訴訟時效的效力，但是在債權(quán)人申請的場合，訴訟時效中斷的效力僅及于該申請人的請求權(quán)，不及于其他債權(quán)人的請求權(quán)。而在債務(wù)人申請的場合，訴訟時效的效力及于申請人在當(dāng)時已有的所有債權(quán)人的請求權(quán)。

(二)破產(chǎn)原因

破產(chǎn)原因是適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定的法律關(guān)系

1、國有企業(yè)

國有企業(yè)法人的破產(chǎn)原因為：

第一，企業(yè)經(jīng)營不善

第二，嚴(yán)重虧損

第三，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)

2、非國有企業(yè)

非國有企業(yè)的破產(chǎn)原因為：

第一，嚴(yán)重虧損

第二，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)

3、商業(yè)銀行

商業(yè)銀行的破產(chǎn)原因為：不能清償?shù)狡趥鶆?wù)

(三)破產(chǎn)案件的受理

破產(chǎn)案件的受理，是人民法院在收到破產(chǎn)案件申請后，認(rèn)為符合法定條件而接受，由此開始破產(chǎn)程序的司法行為。

1、破產(chǎn)案件的受理的程序

(1)審查

審查包括形式審查和實質(zhì)審查。

形式審查具體包括：

第一，申請人是否具有破產(chǎn)申請資格

第二，申請材料是否符合法律規(guī)定

第三，本法院是否對案件有管轄權(quán)

第四，債務(wù)人是否屬于破產(chǎn)法適用范圍內(nèi)的民事主體

實質(zhì)審查所審查的事項就是破產(chǎn)原因是否存在

(2)決定

決定是否立案

(3)組成合議庭

(4)通知和公告：

1)、受理破產(chǎn)案件后，應(yīng)在10日內(nèi)發(fā)布公告。

2)、對債務(wù)人的通知中，限定其在15日內(nèi)向法院提交：企業(yè)虧損情況說明、會計報表、財產(chǎn)明細(xì)表、債務(wù)清冊和債權(quán)清冊---03考

2、破產(chǎn)案件受理的效果

(1)對債務(wù)人的約束

第一，財產(chǎn)保全義務(wù)

第二，不對個別債權(quán)人清償?shù)牧x務(wù)

(2)對債權(quán)人的約束

第一，破產(chǎn)案件受理后，債權(quán)人只能通過破產(chǎn)程序行使權(quán)利

第二，債務(wù)人的開戶銀行，不得劃扣債務(wù)人的存款和匯入款抵還貸款

第三，有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人，在破產(chǎn)案件受理后到破產(chǎn)宣告前的期間，未經(jīng)人民法院的允許，不得行使優(yōu)先權(quán)

(3)對其他人的約束

第一，債務(wù)人開戶銀行的協(xié)助義務(wù)

第二，債務(wù)人企業(yè)職工保護(hù)企業(yè)財產(chǎn)的義務(wù)

(4)對其他民事程序的影響

第一，民事訴訟程序的中止或終結(jié)

人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債務(wù)人的其他經(jīng)濟(jì)糾紛案件，尚未審結(jié)且無連帶責(zé)任人的，應(yīng)當(dāng)終結(jié)訴訴，由債權(quán)人向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán);尚未審結(jié)而另有連帶責(zé)任人的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟，由債權(quán)人向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，待破產(chǎn)程序終結(jié)后，恢復(fù)審理。--考

人民法院受理破產(chǎn)案件后，以破產(chǎn)企業(yè)為債權(quán)人的其他經(jīng)濟(jì)糾紛案件，受訴法院不能在3 個月以內(nèi)結(jié)案時，應(yīng)當(dāng)移送受理破產(chǎn)案件的人民法院。

第二，民事執(zhí)行程序的中止 破產(chǎn)案件受理后，對債務(wù)人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須終止。包括：末執(zhí)行或者未執(zhí)行完畢的已生效民事判決、民事裁定、刑事判決、刑事裁定的財產(chǎn)部分;已向人民法院提出執(zhí)行申請，但尚未執(zhí)行或者未執(zhí)行完畢的仲裁裁決;已向人民法院提出執(zhí)行申請，但尚未執(zhí)行或者未執(zhí)行完畢的公證機(jī)關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書。

第三，財產(chǎn)保全的中止 破產(chǎn)案件受理后，一切依個別債權(quán)人請求而實施的對債務(wù)人的財產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)中止。對于已經(jīng)查封、扣押、凍結(jié)或者以其他方式予以保全的債務(wù)人財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)解除保全措施，納人破產(chǎn)財產(chǎn)的管理。

三、債權(quán)人會議

(一)債權(quán)人會議的性質(zhì)和職權(quán)

1、債權(quán)人會議的性質(zhì)

債權(quán)人會議是全體債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機(jī)構(gòu)。

2、債權(quán)人會議的職權(quán)

(1)審查有關(guān)債權(quán)的證明材料

(2)討論通過和解協(xié)議草案

(3)討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案

(二)債權(quán)人會議召開與會議決議的效力

1、債權(quán)人會議的召開

第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報期限期滿后15天內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議在人民法院或者會議主席認(rèn)為必要時召開，也可以在清算組或者占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/4以上的債權(quán)人要求時召開。

債權(quán)人會議召開時債務(wù)人的法定代表人必須到場，債務(wù)人的上級主管部門可以列席。

2、債權(quán)人會議決議的效力

債權(quán)人會議的決議，對全體債權(quán)人均有約束力。債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議違反法律規(guī)定的，可以在債權(quán)人會議做出的決議后的7日內(nèi)提請人民法院裁定。

四、破產(chǎn)和解與整頓

(一)和解

1、和解的概念

和解是指具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為避免破產(chǎn)清算，而與債權(quán)人達(dá)成以讓步方法清償債務(wù)的協(xié)議，協(xié)議經(jīng)法院認(rèn)可后生效的法律程序。

其特征為：

第一，和解程序與整頓程序相結(jié)合

第二，和解必須由債務(wù)人提出

第三，和解需要債權(quán)人作出讓步

第四，需要債務(wù)人和債權(quán)人之間達(dá)成和解協(xié)議

2、和解程序的申請

債務(wù)人企業(yè)申請和解必須符合的條件：

第一，申請和解的案件必須是債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的案件

第二，被申請破產(chǎn)的企業(yè)在申請和解時必須有債務(wù)人上級主管部門提出的整頓申請

第三，被申請破產(chǎn)的企業(yè)在申請和解時必須向債權(quán)人會議提交和解協(xié)議的草案

3、和解協(xié)議的成立和生效

(1)和解協(xié)議的成立

債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議的決議，必須由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額必須占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

(2)和解協(xié)議的生效

債務(wù)人和債權(quán)人達(dá)成的和解協(xié)議，必須經(jīng)人民法院認(rèn)可方能生效。

4、和解協(xié)議的法律后果

第一，破產(chǎn)程序中止----效果：1)、破產(chǎn)宣告受到阻卻，2)、企業(yè)財產(chǎn)繼續(xù)受破產(chǎn)法保護(hù)

第二，債務(wù)人和債權(quán)人受協(xié)議約束

第三，整頓方案予以實施

(二)整頓

1、整頓的概念

整頓是指企業(yè)的主管部門對企業(yè)采取的改善企業(yè)經(jīng)營管理、提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益、拯救企業(yè)的一系列行政措施。

2、整頓的程序

(1)整頓程序的開始必須符合三個條件

第一，必須是債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的案件

第二，在案件受理后3個月內(nèi)，該債務(wù)人企業(yè)的上級主管部門向人民法院和債權(quán)人會議提出整頓的申請，整頓期限不能超過2年

第三，整頓申請?zhí)岢龊?，債?wù)人必須向債權(quán)人會議提出和解協(xié)議草案

(2)和解協(xié)議經(jīng)債權(quán)人會議通過并經(jīng)人民法院認(rèn)可后，開始生效，破產(chǎn)程序也隨之中止

(3)企業(yè)整頓方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)過企業(yè)職工代表大會討論，企業(yè)整頓的情況應(yīng)當(dāng)向企業(yè)職工代表大會報告，聽取職工意見

(4)債務(wù)人企業(yè)整頓的情況應(yīng)當(dāng)定期向債權(quán)人會議報告

(5) 債務(wù)人企業(yè)不執(zhí)行和解協(xié)議或財務(wù)狀況繼續(xù)惡化或有企業(yè)破產(chǎn)法第35條規(guī)定，所列行為即欺詐破產(chǎn)行為之一的法院可裁定終結(jié)整頓并宣告破產(chǎn)

3、整頓的終結(jié)

第一，整頓期間的終結(jié)：債務(wù)人企業(yè)不執(zhí)行和解協(xié)議或財務(wù)狀況繼續(xù)惡化或有企業(yè)破產(chǎn)法第35條規(guī)定，所列行為即欺詐破產(chǎn)行為之一的法院可裁定終結(jié)整頓并宣告破產(chǎn)

第二，整頓欺瞞的終結(jié)

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