2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問(wèn)考試課程知識(shí)點(diǎn)，小編整理了企業(yè)法律顧問(wèn)考試科目《企業(yè)法律實(shí)務(wù)》考點(diǎn)，預(yù)?？荚図樌?

(三)舉證責(zé)任、證明對(duì)象及其免證的事實(shí)

舉證責(zé)任的概念

舉證責(zé)任，是制民事訴訟當(dāng)事人對(duì)自己的主張所負(fù)有的提出證據(jù)予以證明，以及不能證明爭(zhēng)議事實(shí)真?zhèn)螘r(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)訴訟的不利后果的責(zé)任。

舉證責(zé)任的分配

舉證責(zé)任的分配，是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定由哪一放當(dāng)事人負(fù)責(zé)提供證據(jù)，訴訟即將終結(jié)時(shí)若案件事實(shí)仍然真?zhèn)尾幻鞯模烧l(shuí)承擔(dān)不利的訴訟后果。

下列侵權(quán)訴訟，實(shí)行舉證責(zé)任倒置：

第一，因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專(zhuān)利引起的專(zhuān)利侵權(quán)訴訟

第二，高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟

第三，因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟

第四，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物，懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟

第五，飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟

第六，因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟

第七，因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟

第八、醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟

例題.根據(jù)我國(guó)民事訴訟法及相關(guān)司法解釋?zhuān)铝嘘P(guān)于舉證責(zé)任的承擔(dān)說(shuō)法正確的是()。

A.在勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，因減少勞動(dòng)報(bào)酬而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任

B.張某和王某對(duì)代理權(quán)發(fā)生了爭(zhēng)議，如果張某主張其有代理權(quán)，則其應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)舉證責(zé)任

C.因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任

D.張某家陽(yáng)臺(tái)上花盆墜落，將吳某頭部砸傷，為此吳某訴至法院。張某否認(rèn)吳某頭部受傷系自家花盆墜落所致。對(duì)此爭(zhēng)議事實(shí)，吳某應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任 答案：BC

1、證明對(duì)象與免證的事實(shí)

證明對(duì)象，是指證明主體運(yùn)用證據(jù)予以證明的，對(duì)案件的審理裁判有重要意義的事實(shí)。

證明對(duì)象的范圍主要有以下幾個(gè)方面：

第一，案件涉及的實(shí)體法方面的事實(shí)

第二，案件涉及的程序法方面的事實(shí)

第三，證據(jù)事實(shí)

第四、外國(guó)法律和地方性法規(guī)

免證事實(shí)，是指一些事實(shí)可以不必證明，法院就能夠直接確認(rèn)，因而不屬于證明的對(duì)象，這些事實(shí)就稱(chēng)為免證事實(shí)。

下列事實(shí)就為免證事實(shí)：

第一，眾所周知的事實(shí)

第二，自然規(guī)律及定理

第三，根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí)

第四，已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)

第五，已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁判所確認(rèn)的事實(shí)

第六、為有效的公證文書(shū)證明的事實(shí)

2、舉證期限，是指負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定或法院指定的期限內(nèi)提出支持其主張的證據(jù)，若無(wú)正當(dāng)理由逾期不提出的，將承擔(dān)舉證不能的法律后果的一項(xiàng)訴訟期間制度。

(四)證明標(biāo)準(zhǔn)

證明標(biāo)準(zhǔn)，是指法官對(duì)案件審理后，對(duì)案件的待證事實(shí)獲得內(nèi)心確信的證明程度。

證明標(biāo)準(zhǔn)我國(guó)的民事訴訟法中沒(méi)有明確規(guī)定。但最高人民法院在《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》確立了高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)。

(五)證據(jù)的收集、調(diào)查和保全

1、證據(jù)的收集調(diào)查

證據(jù)的調(diào)查收集，是指訴訟主體對(duì)訴訟所需要的各種證據(jù)，依照法定程序收集和調(diào)查的活動(dòng)及程序。

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，證明案件事實(shí)的證據(jù)原則上由當(dāng)事人提供，在當(dāng)事人及其訴訟代理人自行收集證據(jù)有困難的，或者法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，法院也可以收集調(diào)查。

2、證據(jù)保全

證據(jù)保全，是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)訴訟當(dāng)事人的請(qǐng)求或依職權(quán)采取措施，對(duì)證據(jù)予以固定、保護(hù)，以保證其證明效力的制度。

證據(jù)保全的申請(qǐng)一般由當(dāng)事人向法院提出，由法院決定后，作出裁定，采取措施。法院認(rèn)為有必要時(shí)，也可以依職權(quán)主動(dòng)裁定采取保全措施。提出證據(jù)保全的時(shí)間可以在起訴前，也可以在起訴后。

例題：乙企業(yè)擅自使用甲企業(yè)的注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為，甲企業(yè)準(zhǔn)備向法院起訴，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，甲企業(yè)應(yīng)申請(qǐng)()

A、財(cái)產(chǎn)保全

B、強(qiáng)制執(zhí)行

C、損害賠償

D、證據(jù)保全

答案：D

(六)質(zhì)證

1、質(zhì)證的概念

質(zhì)證，是指在法庭審理過(guò)程中，雙方當(dāng)事人通過(guò)采用質(zhì)疑、辯駁等方法證明證據(jù)效力的活動(dòng)。

2、質(zhì)證的主體、客體和目的

質(zhì)證的主體應(yīng)當(dāng)是訴訟案件中的原告、被告及訴訟第三人。

1、質(zhì)證的客體既包括當(dāng)事人向法院提供的一切證據(jù)，又包括人民法院依職權(quán)調(diào)查收集的而尚未經(jīng)過(guò)質(zhì)證程序查證核實(shí)的一切證據(jù)。

法庭質(zhì)證的順序和方式

法庭質(zhì)證按照以下順序進(jìn)行：

第一，原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進(jìn)行質(zhì)證

第一，被告出示證據(jù)，原告、第三人與被告進(jìn)行質(zhì)證

第三、第三人出示證據(jù)，原告、被告與第三人進(jìn)行質(zhì)證

質(zhì)證的方式：

第一，對(duì)書(shū)證、物證、視聽(tīng)資料進(jìn)行質(zhì)證時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或原物

第二，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢(xún)，證人確有困難不能出庭的，可以提交書(shū)面證言

鑒定結(jié)論的鑒定人應(yīng)出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢(xún)。如其有困難不能出庭的，可以書(shū)面答復(fù)當(dāng)事人的質(zhì)詢(xún)

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