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2013年企業(yè)法律顧問實務(wù)輔導:辦理民事訴訟事務(wù)(9)

發(fā)表時間:2012/12/7 15:15:07 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行,為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點,小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目企業(yè)法律實務(wù)》考點,預??荚図樌?

(四).涉外民事訴訟的期間與送達

1、期間

民事訴訟法對涉外民事訴訟期間的特別規(guī)定主要有:

第一,被告的答辯期

第二,上訴期和上訴答辯期

第四, 訴前保全裁定作出后的起訴期限

2、送達

民事訴訟法規(guī)定涉外民事訴訟的送達方式為:

第一,依照國際條約規(guī)定的方式

第二,通過外交途徑送達

第三,委托我國駐外大使館、領(lǐng)事館送達

第四,向受送達人委托的人送達

第五, 向受送達人在我國設(shè)立的代表機構(gòu)、分支機構(gòu)或業(yè)務(wù)代辦人送達

第六, 郵寄送達

第七, 公告送達

(五)涉外民事訴訟的財產(chǎn)保全

1、涉外財產(chǎn)保全的概念及其特點

涉外財產(chǎn)保全是指因一方當事人或利害關(guān)系人的行為或者其他原因,使將來作出的判決可能無法執(zhí)行或難以執(zhí)行,受訴法院根據(jù)一方當事人或利害關(guān)系人的申請,責令被申請人提供擔?;蛘卟扇】垩贺敭a(chǎn)等強制措施的一種制度。

其特點為:

第一,涉外財產(chǎn)保全只能因當事人或利害關(guān)系人的申請引起,法院不可依職權(quán)主動采取保全措施

第二,涉外財產(chǎn)訴前保全后,申請人應(yīng)當在30日內(nèi)提起訴訟

第三,在采取涉外財產(chǎn)保全中,有時被保全的財產(chǎn)需要監(jiān)督的,由法院通知有關(guān)部門監(jiān)督

2、涉外財產(chǎn)保全的申請及法院的裁定

申請涉外財產(chǎn)保全必須具備的條件為:

第一,存在因當事人一方的行為或者其他原因,使將來作出的判決有不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的可能,或者如果不能立即采取保全措施,將會使利害關(guān)系人的合法權(quán)益遭受難以彌補的損害

第二,當事人或者利害關(guān)系人的請求屬于給付之訴,具有執(zhí)行的內(nèi)容

第三,申請必須由訴訟當事人或利害關(guān)系人提出

3、保全措施的解除及申請錯誤的賠償

(六)民事案件的國際司法協(xié)助

民事案件的國家司法協(xié)助,是指一國法院或者其他主管機關(guān),根據(jù)本國參加或締結(jié)的國際條約,或者根據(jù)互惠原則,應(yīng)另一國或司法機關(guān)的請求,代為一定的與訴訟有關(guān)的司法行為或協(xié)助完成有關(guān)司法行為。

1、民事案件的國際司法協(xié)助

(1)國際司法協(xié)助的概念

民事案件的國際司法協(xié)助,是指不同國家的法院之間,根據(jù)其所屬國締結(jié)或參加的國際條約,或者根據(jù)互惠原則,互相代為一定訴訟行為的制度。

(2)司法協(xié)助的內(nèi)容

第一,代為送達訴訟文書

第二,代為調(diào)查取證

第三,提供法律、法規(guī)文本以及其他法律資料

第四, 承認和執(zhí)行外國法院作出的生效裁判

第五, 承認和執(zhí)行外國仲裁機構(gòu)作出的生效判決

(3)司法協(xié)助的根據(jù)

第一,多邊國際條約

第二,雙邊條約或協(xié)定

第三,互惠關(guān)系

2、一般司法協(xié)助

(1)一般司法協(xié)助的概念與內(nèi)容

一國法院與外國法院之間根據(jù)國際條約或互惠關(guān)系,代為送達訴訟文書、代為詢問當事人和證人,以及代為調(diào)查取證的通常稱為一般司法協(xié)助。

其內(nèi)容為:

第一,互相委托代為送達訴訟文書

第二,代為詢問當事人和證人

第三,委托完成其他訴訟行為

(2)一般司法協(xié)助的程序

第一,提出請求書

第二,將請求書及其所附文件通過條約規(guī)定的途徑轉(zhuǎn)到規(guī)定的有關(guān)中央機關(guān),或者按照互惠原則通過外交部遞交

第三,受托法院適用本國法律予以協(xié)助

3、特殊司法協(xié)助

(1)特殊司法協(xié)助概念

特殊司法協(xié)助,是指一國法院在一定前提下相互承認并執(zhí)行對方國家法院制作的生效判決,或者相互承認并執(zhí)行對方國家仲裁機構(gòu)制作的生效裁決行為。

(2)外國法院的判決、裁定和仲裁機構(gòu)的裁決在我國的承認和執(zhí)行

(3)我國的法院判決、裁定和仲裁機構(gòu)的裁決在外國的承認和執(zhí)行

例題:根據(jù)我國民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定,下列訴訟中只能由中國法院管轄的是( )。

A.因在中國領(lǐng)域內(nèi)履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同發(fā)生糾紛提起的訴訟

B.因在中國領(lǐng)域內(nèi)履行中外合作經(jīng)營企業(yè)合同發(fā)生糾紛提起的訴訟

C.因在中國領(lǐng)域內(nèi)履行外商獨資經(jīng)營企業(yè)合同發(fā)生糾紛提起的訴訟

D.因在中國領(lǐng)域內(nèi)履行中外合作開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟

答案:ABD

十六、企業(yè)法律顧問參加民事訴訟應(yīng)注意的主要問題

(一)企業(yè)法律顧問參加民事訴訟的概念

企業(yè)法律顧問參加民事訴訟是指企業(yè)法律顧問接受本企業(yè)的委托,擔任民事訴訟的代理人,參加民事訴訟活動,在代理權(quán)限的范圍內(nèi)代理訴訟,以維護企業(yè)的合法權(quán)益。

(二)企業(yè)法律顧問參加民事訴訟的主要特征

第一,以本企業(yè)的名義參加訴訟活動

第二,是在本企業(yè)的授權(quán)范圍內(nèi)參加訴訟活動

第三,參加民事訴訟活動所產(chǎn)生的一切后果由本企業(yè)委托人承擔

(三)企業(yè)法律顧問參加民事訴訟的主要職責

第一,代理本企業(yè)實現(xiàn)訴訟權(quán)利

第二,應(yīng)當在代理權(quán)限內(nèi)行使代理權(quán)

第三,維護本企業(yè)的合法權(quán)益

第四, 維護法律的公正

第五, 不得濫用代理權(quán)

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(責任編輯:中大編輯)

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