2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問(wèn)考試課程知識(shí)點(diǎn)，小編整理了企業(yè)法律顧問(wèn)考試科目《企業(yè)管理知識(shí)》考點(diǎn)，預(yù)?？荚図樌?

現(xiàn)代企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)好比一場(chǎng)虛擬戰(zhàn)場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)力戰(zhàn)爭(zhēng)，企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)戰(zhàn)略便是這場(chǎng)戰(zhàn)爭(zhēng)的制勝因素之一。

雖然現(xiàn)代企業(yè)已經(jīng)越來(lái)越重視對(duì)自有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，然而更多情況下，企業(yè)關(guān)注的只是已為大家所熟知的對(duì)專利、商標(biāo)、著作權(quán)的保護(hù)，而忽略了對(duì)同屬知識(shí)產(chǎn)權(quán)范疇的，并且相對(duì)企業(yè)而言更為重要的企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)。

可以說(shuō)，對(duì)身處知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的現(xiàn)代企業(yè)而言，商業(yè)秘密是其企業(yè)財(cái)富和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力的核心體現(xiàn)，企業(yè)必須建立自己的商業(yè)秘密保護(hù)機(jī)制，更確切地說(shuō)，企業(yè)應(yīng)該將商業(yè)秘密保護(hù)提升到企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的高度予以重視和把握，因?yàn)樵诮?jīng)濟(jì)高度發(fā)展的競(jìng)爭(zhēng)社會(huì)，喪失或泄露企業(yè)商業(yè)秘密意味著對(duì)企業(yè)的毀滅性顛覆。

企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密戰(zhàn)略設(shè)定應(yīng)當(dāng)依據(jù)商業(yè)秘密的特點(diǎn)進(jìn)行，綜合運(yùn)用管理、技術(shù)及法律的手段，構(gòu)建全方位、多層面的企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)機(jī)制?？偨Y(jié)起來(lái)，企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)戰(zhàn)略應(yīng)當(dāng)依照確定范圍———系統(tǒng)建制———全面救濟(jì)的思路予以部署。

戰(zhàn)略一：確定范圍

企業(yè)應(yīng)當(dāng)綜合分析因保護(hù)力度而消耗的成本與被保護(hù)的商業(yè)秘密可能產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)效益，以確定最為適合的保護(hù)范圍。

商業(yè)秘密作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種，其自身特征與專利保護(hù)、商標(biāo)保護(hù)、著作權(quán)保護(hù)有著根本的差別。同時(shí)也正因?yàn)檫@種差別，使企業(yè)在保護(hù)自身知識(shí)產(chǎn)權(quán)的手段上獲得更大的選擇。以技術(shù)信息而言，在符合專利保護(hù)要件條件下，既可以申請(qǐng)專利保護(hù)，也可以采取商業(yè)秘密保護(hù)。至于選擇什么樣的保護(hù)手段則應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)的自身特點(diǎn)，及需要保護(hù)的內(nèi)容的不同而區(qū)別對(duì)待，以期達(dá)到最佳的保護(hù)效果。

以商業(yè)秘密保護(hù)和專利保護(hù)比較而言，商業(yè)秘密的獨(dú)占性不是依靠任何專門法律而產(chǎn)生的，而只是依據(jù)保密措施而實(shí)際存在的，而專利權(quán)則由專利法直接賦予，不能靠當(dāng)事人的行為而自然產(chǎn)生;商業(yè)秘密保護(hù)不能公開(kāi)秘密信息，而專利保護(hù)必須公開(kāi);商業(yè)秘密不具有法定的排他性，而專利權(quán)人的獨(dú)占權(quán)具有法定的排他效力;商業(yè)秘密的保護(hù)期不固定，視權(quán)利人采取的保密措施等情況而定，而專利權(quán)的保護(hù)期限是固定的等等。

所以，企業(yè)在確定知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)綜合考慮法律賦予的保護(hù)方式的不同性、秘密信息的特點(diǎn)、秘密信息可能獲得的經(jīng)濟(jì)效益等多種因素，對(duì)不同性質(zhì)的保密內(nèi)容予以不同的保護(hù)措施。

戰(zhàn)略二：系統(tǒng)建制

企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)戰(zhàn)略的部署依賴科學(xué)、健全的保密制度予以實(shí)施，下列幾類商業(yè)秘密的保護(hù)方式以供參考。

首先，應(yīng)當(dāng)通過(guò)多種方式培養(yǎng)員工的商業(yè)秘密保護(hù)意識(shí)。商業(yè)秘密的保護(hù)重點(diǎn)在于預(yù)防，應(yīng)采取必要的手段使商業(yè)秘密不能泄露給非應(yīng)掌握該商業(yè)秘密的任何人。所以使每個(gè)員工意識(shí)到商業(yè)秘密對(duì)企業(yè)是至關(guān)重要的無(wú)形資產(chǎn)，樹(shù)立保密及防范意識(shí)是非常重要的。

其次，要通過(guò)建立全面的保密制度，落實(shí)企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密戰(zhàn)略。對(duì)內(nèi)管理領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)建立和健全企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)的規(guī)章管理制度及措施，確保秘密信息不致泄露。應(yīng)當(dāng)在制度管理、程序管理、人員管理等不同方面予以建制，制度和措施至少應(yīng)當(dāng)包括：建立企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)制度、設(shè)置商業(yè)秘密保護(hù)職能部門及區(qū)域、明確確定商業(yè)秘密的程序、建立載有商業(yè)秘密的文檔及電子文檔管理制度、內(nèi)部員工管理制度、員工保密協(xié)議、競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議、離職協(xié)議等等。

對(duì)外經(jīng)營(yíng)管理領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)在商業(yè)秘密的運(yùn)用過(guò)程中，通過(guò)健全的商業(yè)秘密保護(hù)措施防止商業(yè)秘密的流失，在此過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)至少建立以下制度：制訂與商業(yè)合作伙伴合作開(kāi)發(fā)或委托開(kāi)發(fā)的商業(yè)秘密保密協(xié)議、建立企業(yè)生產(chǎn)、銷售、物流、售后服務(wù)階段保密制度、完善商業(yè)合同中的保密條款、制訂與企業(yè)商業(yè)伙伴之間的保密協(xié)議等等。

戰(zhàn)略三：全面救濟(jì)

因?yàn)槲覈?guó)目前尚未有專門的商業(yè)秘密保護(hù)法，關(guān)于商業(yè)秘密的保護(hù)規(guī)定分別以法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章等形式散見(jiàn)于各類法律法規(guī)之中，總結(jié)起來(lái)：

從侵犯商業(yè)秘密的法律救濟(jì)途徑看，有民法上的救濟(jì)、行政法上的救濟(jì)、刑法上的救濟(jì)和勞動(dòng)法上的救濟(jì)。

從侵犯商業(yè)秘密的法律責(zé)任看，有民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。

從侵權(quán)商業(yè)秘密的歸責(zé)原則看，適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。主觀過(guò)錯(cuò)是行為人承擔(dān)民事責(zé)任的實(shí)質(zhì)要件。該過(guò)錯(cuò)既包括故意，也包括過(guò)失。

對(duì)于企業(yè)而言，應(yīng)以民法上的救濟(jì)為最基本和最主要。在商業(yè)秘密被侵犯后，通常可以選擇要求行為人承擔(dān)侵權(quán)或違約的民事責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成需要滿足以下要素：行為人實(shí)施了侵犯商業(yè)秘密的行為;行為人給商業(yè)秘密權(quán)利人造成了損害。這種損害可以是物質(zhì)的，也可以是非物質(zhì)的;該侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系;行為人主觀上有過(guò)錯(cuò)。

就違約責(zé)任而言，違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密，即構(gòu)成違約。

侵犯商業(yè)秘密民事責(zé)任的承擔(dān)方式，主要有停止侵害、排除妨礙、賠償損失、支付違約金、恢復(fù)名譽(yù)、榮譽(yù)等。其中，司法實(shí)踐中最常用的是賠償損失和支付違約金。在賠償損失方面，以賠償直接損失為原則。侵犯商業(yè)秘密民事賠償額的確定應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況而定，損失可以計(jì)算的，賠償額即為該損失額;損失額難以計(jì)算的，賠償額為行為人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲利潤(rùn);損失額和利潤(rùn)均難以計(jì)算的，應(yīng)堅(jiān)持客觀、公平、合理的原則，參照同類經(jīng)營(yíng)者、同類信息的平均獲利情況確定賠償數(shù)額。同時(shí)，商業(yè)秘密侵權(quán)人還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的權(quán)利人因調(diào)查其侵犯商業(yè)秘密行為所支付的合理費(fèi)用。

侵犯商業(yè)秘密的行為發(fā)生后，企業(yè)首先應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)被侵權(quán)的現(xiàn)狀進(jìn)行全面調(diào)查，如侵權(quán)的具體手段、秘密是否已被公開(kāi)、侵權(quán)所造成的損害后果等。其次，應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)的實(shí)際狀況和侵權(quán)的情形，選擇最佳的救濟(jì)途徑，如果因取證等原因造成的司法救濟(jì)途徑的成本太高，某些情況下，企業(yè)采取與侵權(quán)人協(xié)商，達(dá)成許可使用商業(yè)秘密協(xié)議的方式比訴訟救濟(jì)更為有效。再次，企業(yè)在救濟(jì)的過(guò)程中，還應(yīng)當(dāng)考慮包括企業(yè)商業(yè)秘密的二次泄露、證據(jù)占有情況、企業(yè)聲譽(yù)等問(wèn)題在內(nèi)的其他情況。無(wú)論如何，對(duì)侵犯商業(yè)秘密行為的迅速有效的反映，對(duì)任何一種侵權(quán)救濟(jì)方式而言都是至關(guān)重要的。

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