導(dǎo)讀：企業(yè)法律顧問(wèn)考試時(shí)間為10月20、21日，小編編輯整理了企業(yè)法律顧問(wèn)考試真題，希望幫助您更好的準(zhǔn)備考試！

 一、單項(xiàng)選擇題(每題1分。每題的備選項(xiàng)中，只有1個(gè)最符合題意)

1．(2004，3)某商店櫥窗內(nèi)展示的衣服上標(biāo)明“正在出售”，并且標(biāo)示了價(jià)格，則“正在出售”的標(biāo)示視為( )。

A．要約

B．承諾

C．要約邀請(qǐng)

D．既是要約又是承諾

【真題解析】本題考查要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別。根據(jù)《合同法》第14條和第15條的規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(1)內(nèi)容具體確定；(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。在本題中，展示的衣服上標(biāo)明“正在出售”，并且標(biāo)示了價(jià)格，這整體構(gòu)成了要約，但僅就“正在出售”的標(biāo)示這一部分則構(gòu)成要約邀請(qǐng)，所以C項(xiàng)正確。

【答案】 C

2.(2004，9)甲從乙處購(gòu)買(mǎi)一批貨物，未支付貨款，甲把該批貨物賣(mài)給丙，同時(shí)與丙約定，丙應(yīng)向乙支付貨款。如果丙未向乙支付貨款，則( )責(zé)任。

A．甲應(yīng)向乙承擔(dān)

B．丙應(yīng)向乙承擔(dān)

C．甲和丙各承擔(dān)一半

D．甲承擔(dān)主要責(zé)任，丙承擔(dān)次要責(zé)任

【真題解析】本題考查合同的相對(duì)性。此題中，涉及了兩個(gè)合同，即甲、乙之間的合同及甲、丙之間的合同。其中，甲、丙之間的合同為涉他合同，即由債務(wù)人丙向第三人乙履行債務(wù)。根據(jù)《合同法》第64條的規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。這就可以看出，丙未向乙支付貨款，應(yīng)該由甲向乙承擔(dān)責(zé)任。因此A項(xiàng)正確。

【答案】 A

3-(2004，4)租賃期限六個(gè)月以上的，合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人未采用書(shū)面形式的，視為( )。

A．合同不成立

B．合同不生效

C．臨時(shí)租賃

D．不定期租賃

【真題解析】本題考查租賃合同。根據(jù)《合同法》第215條的規(guī)定，租賃期限6個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人未采用書(shū)面形式的，視為不定期租賃。因此D項(xiàng)正確。

【答案】 D

4.(2004，12)我國(guó)某公司與法國(guó)某公司簽訂的合作勘探開(kāi)發(fā)我國(guó)東海石油的合同，在履行中所發(fā)生爭(zhēng)議的解決，應(yīng)適用( )法律。

A．中華人民共和國(guó)

B．法國(guó)

C．雙方協(xié)商確定適用的

D．第三國(guó)

【真題解析】本題考查在涉外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的法律適用問(wèn)題。企業(yè)法律顧問(wèn)在處理涉外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中有關(guān)法律適用的問(wèn)題時(shí)，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況加以處理。對(duì)于我國(guó)法律法規(guī)有專門(mén)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用我國(guó)的法律法規(guī)。在本題中，應(yīng)根據(jù)《合同法》第126條的規(guī)定，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國(guó)法律。據(jù)此，A項(xiàng)正確。

【答案】 A

5.(2004，10)甲向乙發(fā)出要約，乙于5月10日收到要約，于6月15日發(fā)出承諾，當(dāng)時(shí)已超過(guò)了承諾期限。該承諾于6月20日到達(dá)甲處。甲隨即通知乙該承諾有效，通知于6月26日到達(dá)乙處，則合同于( )成立。

A．6月20日

B．6月15日

C．6月26日

D．5月10日

【真題解析】本題考查承諾的遲到與合同成立的時(shí)間，所考知識(shí)也是容易被忽視的難點(diǎn)。根據(jù)《合同法》第28條規(guī)定，受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。在本題中，乙于6月15日發(fā)出的承諾為超過(guò)承諾期限發(fā)出的承諾，通常應(yīng)視為新要約，但是甲及時(shí)通知乙該承諾有效，因此，該承諾是有效的，當(dāng)通知到達(dá)乙處時(shí)，合同成立。據(jù)此，應(yīng)該選C項(xiàng)。

【答案】C

6．(2000，8)劉某是甲企業(yè)常駐乙企業(yè)的采購(gòu)人員，因違紀(jì)被甲企業(yè)開(kāi)除，但甲企業(yè)未就此通知乙企業(yè)。劉某被開(kāi)除后，仍以甲企業(yè)名義與乙企業(yè)簽訂一份買(mǎi)賣(mài)合同。該合同( )。

A．無(wú)效，因?yàn)閯⒛骋驯患灼髽I(yè)開(kāi)除

B．無(wú)效，因?yàn)閯⒛碂o(wú)權(quán)代理

C．有效，因?yàn)榧灼髽I(yè)未及時(shí)通知乙企業(yè)

D．有效，但可以撤銷

【真題解析】本題考查表見(jiàn)代理?！逗贤ā返?9條規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。據(jù)此，由于劉某是甲企業(yè)常駐乙企業(yè)的采購(gòu)人員，后來(lái)雖然由于違紀(jì)被開(kāi)除，但是甲企業(yè)未及時(shí)通知乙企業(yè)，所以乙企業(yè)有理由相信劉某有代理權(quán)，因此這份合同是有效的，故選C項(xiàng)。

【答案】C

7．(2002，7)法人或其他組織的法定代表人或負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立合同的；該代表行為( )。

A．有效，因?yàn)樗麄兡芎戏ù矸ㄈ嘶蚱渌M織

B．無(wú)效，因?yàn)槭撬麄兂綑?quán)限所實(shí)施的行為

C．效力待定，需要相對(duì)人追認(rèn)才能有效

D．有效，除非相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限

【真題解析】本題考查合同的效力。根據(jù)《合同法》第50條規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。據(jù)此，D項(xiàng)正確。

【答案】D

8．(2002，10)技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的標(biāo)的是( )。

A．已取得成果的技術(shù)

B．已取得成果并經(jīng)實(shí)驗(yàn)檢驗(yàn)的技術(shù)

C．準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓的技術(shù)

D．待研究開(kāi)發(fā)的技術(shù)項(xiàng)目

【真題解析】本題考查技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的概念。根據(jù)《合同法》第330條第1款規(guī)定，技術(shù)開(kāi)發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開(kāi)發(fā)所訂立的合同。據(jù)

此，技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的標(biāo)的是新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開(kāi)發(fā)，D項(xiàng)正確。

【答案】D

9．(2002，11)從合同管理工作的開(kāi)展看，企業(yè)法律顧問(wèn)機(jī)構(gòu)作為( )，更有利于合同管理工作的開(kāi)展。

A．企業(yè)合同管理小組的成員

B．合同管理委員會(huì)的成員

C．合同審查的輔助部門(mén)

D．合同的歸口管理部門(mén)

【真題解析】本題考查企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)在合同管理中的性質(zhì)。企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)是企業(yè)設(shè)置的，在企業(yè)法定代表人領(lǐng)導(dǎo)下，運(yùn)用法律手段管理企業(yè)、處理涉法事務(wù)的職能部門(mén)。企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)配備若干企業(yè)法律顧問(wèn)，是企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)在法律方面的參謀和助手，是企業(yè)內(nèi)部法律事務(wù)的歸口管理部門(mén)，是企業(yè)處理對(duì)外法律事務(wù)的代理者。由企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)統(tǒng)一管理企業(yè)合同，是全面提高企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理水平的需要，是統(tǒng)一制定合同管理制度的需要，也是統(tǒng)一協(xié)調(diào)各部門(mén)合同管理工作，實(shí)現(xiàn)合同管理法制化的需要，更有利于合同管理工作的開(kāi)展。據(jù)此，D項(xiàng)正確。

【答案】D

10．(2003，3)甲公司將已交由鐵路承運(yùn)人運(yùn)輸并在途中的600噸大米出售給乙公司。甲乙雙方就大米的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)沒(méi)有約定。該案標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自( )時(shí)起由買(mǎi)受人承擔(dān)。

A．標(biāo)的物交付承運(yùn)人

B．買(mǎi)賣(mài)合同成立

C．交付買(mǎi)受人

D．交付貨款

【真題解析】本題考查標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。根據(jù)民法理論，買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)由出賣(mài)人轉(zhuǎn)移給買(mǎi)受人。因此在本題中，只需判斷出買(mǎi)賣(mài)合同的標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間，即可得知風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。《合同法》第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”由此我們可以得知，如無(wú)約定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移?！逗贤ā返?41條規(guī)定：“出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(1)標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買(mǎi)受人；(2)標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣(mài)人和買(mǎi)受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣(mài)人訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地交付標(biāo)的物。”《合同法》第145條規(guī)定：“當(dāng)事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第141條第2款第1項(xiàng)的規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣(mài)人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)受人承擔(dān)。”由此可知，本題的正確選項(xiàng)是A。

【答案】 A

11．(2003，7)關(guān)于財(cái)產(chǎn)租賃的轉(zhuǎn)租問(wèn)題，法律規(guī)定( )。

A．承租人在租賃期限內(nèi)不能將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人

B．承租人在租賃期限內(nèi)可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人

C．承租人在租賃期限內(nèi)可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，但必須事先征得出租人的同意

D．承租人在租賃期限內(nèi)可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，但必須以出租人違反合同為前提

【真題解析】本題考查房屋租賃合同承租人的轉(zhuǎn)租權(quán)。《合同法》第224條規(guī)定，承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。因此，承租人可以將租賃物轉(zhuǎn)租，但前提是必須征得出租人的同意，C項(xiàng)正確。

【答案】 C

12．(2003，21)受要約人向要約人作出的對(duì)要約完全同意的意思表示生效的時(shí)間一般為( )

A．意思表示作出時(shí)

B．意思表示發(fā)出時(shí)

C．意思表示送達(dá)對(duì)方時(shí)

D．要約人作出回復(fù)時(shí)

【真題解析】本題考查承諾生效的時(shí)間。受要約人向要約人作出的對(duì)要約完全同意的意思表示，即為對(duì)要約的承諾，承諾生效時(shí)合同成立。對(duì)于承諾的生效時(shí)間，兩大法系有著不同的立法例，大陸法系采送達(dá)主義或到達(dá)主義，即主張承諾的意思表示于到達(dá)要約人支配的范圍內(nèi)時(shí)生效。英美法系采發(fā)送主義或送信主義，即主張如果承諾的意思表示是以郵件、電報(bào)方式作出，則承諾于投入郵筒或交付電信局時(shí)生效，除非要約人與承諾人另有約定。我國(guó)合同法采到達(dá)主義?！逗贤ā返?6條規(guī)定，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。因此，C項(xiàng)正確。

【答案】 C

13．(2003，22)甲公司欲將一批鍍金表以金表的價(jià)格賣(mài)給乙公司，雙方就此簽訂了合同。該合同( )。

A．無(wú)效

B．有效

C．可撤銷

D．效力待定

【真題解析】本題考查可撤銷合同的種類?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國(guó)民法通則)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第68條規(guī)定，一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。甲公司隱瞞事實(shí)，將鍍金表以金表的價(jià)格賣(mài)給乙公司，已經(jīng)構(gòu)成欺詐行為。另?yè)?jù)《合同法》第54條的規(guī)定，下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：(1)因重大誤解訂立的；(2)在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷， 可知以欺詐手段訂立合同的．合同效力應(yīng)認(rèn)定為可表更、可撤銷，C項(xiàng)正確．

14．(2003，28)甲建筑工程公司與民工乙簽訂了一項(xiàng)協(xié)議，其中有一條款約定：“由于拆房造成人身?yè)p害的風(fēng)險(xiǎn)較大，因此，公司每日付雙倍工資。如有傷害，風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)。”該協(xié)議條款( )。

A．公平合理

B．顯失公平

C．無(wú)效

D．有效

【真題解析】本題考查工傷免責(zé)條款?！逗贤ā返?3條規(guī)定，合同中的造成對(duì)方人身傷害免責(zé)的條款無(wú)效。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第11條的規(guī)定，雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，該勞動(dòng)合同中的工傷免責(zé)條款應(yīng)為無(wú)效，C項(xiàng)正確。

【答案】 C

15．(2003，29)某乙欠某甲2萬(wàn)元。某乙有一輛面包車(chē)價(jià)值4萬(wàn)元，現(xiàn)某乙將該車(chē)贈(zèng)與丙，某甲發(fā)現(xiàn)某乙無(wú)其他值錢(qián)的東西，這一贈(zèng)與會(huì)影響某乙償還債務(wù)，于是向法院起訴主張權(quán)利，法院應(yīng)認(rèn)定( )。

A．該贈(zèng)與無(wú)效

B．該贈(zèng)與有效

C．該贈(zèng)與部分有效、部分無(wú)效

D．該贈(zèng)與的效力待定

【真題解析】本題考查撤銷權(quán)的行使范圍?！逗贤ā返?4條規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。因此在本題中，某甲可以向人民法院主張撤銷該項(xiàng)贈(zèng)與的一部分，即債權(quán)人債權(quán)2萬(wàn)元的那一部分，人民法院應(yīng)當(dāng)支持，并應(yīng)認(rèn)定該項(xiàng)贈(zèng)與部分有效，部分無(wú)效。C項(xiàng)正確。

【答案】C

16．(2008，5)甲公司與一公司擬買(mǎi)賣(mài)一批鋼材，雙方經(jīng)多次協(xié)商后，未能簽訂合同，由此甲公司承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任，締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生的基礎(chǔ)是當(dāng)事人違反( )。

A，履行合同義務(wù)

B．先合同義務(wù)

C．后合同義務(wù)

D．不真正義務(wù)

【真題解析】一般認(rèn)為，締約過(guò)失責(zé)任構(gòu)成要件包括客觀要件和主觀要件，客觀要件表現(xiàn)為違反先契約義務(wù)的行為，即締約過(guò)失行為；其主觀要件則表現(xiàn)為違反先契約義務(wù)債務(wù)人的主觀的故意或過(guò)失。就其根本而言，締約過(guò)錯(cuò)責(zé)任是屬于過(guò)錯(cuò)責(zé)任，如果締約人沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，原則上就不發(fā)生締約過(guò)失責(zé)任。因此，正確答案是B。

【答案】B

17．(2008，6)甲公司擬在與乙公司簽訂的購(gòu)銷合同中約定免責(zé)條款。根據(jù)我國(guó)合同法對(duì)免責(zé)條款的規(guī)定，以下表述正確的是( )。

A．如果合同中有免責(zé)條款，此條款應(yīng)有效

B．允許以默示方式作出

C．允許法官推定存在

D．免責(zé)條款的提出必須是明示的

【真題解析】免責(zé)條款是指當(dāng)事人在合同中約定的，排除或限制其未來(lái)責(zé)任的條款。免責(zé)條款具有以下特征：第一，免責(zé)條款具有約定性。免責(zé)條款是當(dāng)事人約定的，只有免責(zé)條款已經(jīng)成為合同的組成部分，才能具有免責(zé)的效力。任何企圖援引免責(zé)條款的當(dāng)事人，必須證明該條款已經(jīng)構(gòu)成合同的一部分。第二，免責(zé)條款具有預(yù)先性。只有在責(zé)任發(fā)生前由當(dāng)事人約定免責(zé)條款，才能導(dǎo)致當(dāng)事人的責(zé)任的減輕或免除。如果在責(zé)任產(chǎn)生之后，當(dāng)事人之間通過(guò)和解協(xié)議而減輕或免除責(zé)任，則與免責(zé)條款是有本質(zhì)區(qū)別的。第三，免責(zé)條款具有明示性。免責(zé)條款必須以明示的方式提出，不允許以默示方式做出，也不允許法官推定免責(zé)條款的存在。第四，免責(zé)條款具有免責(zé)性。排除或限制當(dāng)事人未來(lái)的責(zé)任，是免責(zé)條款的重要功能，因此它具有免責(zé)性。根據(jù)免責(zé)條款限制或排除責(zé)任的程序，它可以分為兩類：一是限制責(zé)任條款，即限制當(dāng)事人責(zé)任的條款；二是免除責(zé)任條款，即免除當(dāng)事人的責(zé)任。由于免責(zé)條款限制或免除了當(dāng)事人一方的責(zé)任，所以，為保護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的利益，法律對(duì)于免責(zé)條款有嚴(yán)格限制，比如我國(guó)《合同法》第53條規(guī)定，以下兩種情況下免責(zé)條款無(wú)效：一是造成對(duì)方人身傷害的；二是因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。因此，正確答案是D。

【答案】 D

18．(2008，7)甲公司向乙公司購(gòu)買(mǎi)一批布料，雙方在合同中規(guī)定了履行日期。乙公司欲提前

履行合同。根據(jù)我國(guó)合同法對(duì)提前履行的規(guī)定，以下表述正確的是( )。

A．債權(quán)人對(duì)提前履行均有拒絕權(quán)

B．債權(quán)人的接受行為即表示認(rèn)可債務(wù)人的提前履行

C．事后不可主張債務(wù)人未適當(dāng)履行合同債務(wù)

D．法律規(guī)定了債務(wù)人無(wú)條件的提前履行權(quán)

【真題角翠析】提前履行，是指?jìng)鶆?wù)人在合同約定的債務(wù)履行期限屆滿之前履行債務(wù)的行為。由于世界各國(guó)的合同法幾乎都主張當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同的規(guī)定履行合同債務(wù)，因此對(duì)任何不符合合同規(guī)定的履行行為都會(huì)被視為違約行為，然而提前履行合同作為一種特殊的不適當(dāng)履行合同的行為，法律仍然給予其特殊的對(duì)待措施，我國(guó)《合同法》第71條對(duì)提前履行做出了相關(guān)規(guī)定，確立了提前履行之規(guī)則，其具體內(nèi)容為：債權(quán)人具有提前履行拒絕權(quán)。由于提前履行通常被視為不適當(dāng)履行，所以我國(guó)合同法規(guī)定了債權(quán)人的提前履行拒絕權(quán)。提前履行拒絕權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人針對(duì)債務(wù)人的提前履行請(qǐng)求的否認(rèn)并有權(quán)拒絕接收其給付的行為。雖然債權(quán)人拒絕提前履行權(quán)原則上法律許可存在，但為了維護(hù)合同的均衡機(jī)制，同時(shí)照顧到實(shí)務(wù)中并不是所有的提前履行都會(huì)影響債權(quán)人的利益，更何況債務(wù)人的提前履行有時(shí)可以為債權(quán)人帶來(lái)期限利益，所以法律同時(shí)規(guī)定了債務(wù)人有條件的提前履行權(quán)，即如果提前履行不影響債權(quán)人的利益，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)接受債務(wù)人的提前履行。故A項(xiàng)說(shuō)法過(guò)于絕對(duì)，應(yīng)排除。從法理的角度看，債權(quán)人的接受行為即表示認(rèn)可債務(wù)人的提前履行，事后不可主張債務(wù)人未適當(dāng)履行合同債務(wù)。提前履行給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。這種額外費(fèi)用是否屬于債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任的方式在法律上并未明確。從法律不加區(qū)別的規(guī)定看，應(yīng)當(dāng)不具有違約責(zé)任承擔(dān)方式的性質(zhì)。因此，正確答案是B。

【答案】 B

19．(2008，8)火車(chē)運(yùn)行途中，車(chē)廂內(nèi)燈管突然爆裂，擊傷旅客張某左眼，張某有權(quán)請(qǐng)求承運(yùn)人承擔(dān)的責(zé)任是( )。

A．違約責(zé)任

B．侵權(quán)責(zé)任

C．違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任

D．違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任

【真題解析】旅客和火車(chē)運(yùn)輸企業(yè)直接是運(yùn)輸合同關(guān)系，運(yùn)輸企業(yè)沒(méi)有安全運(yùn)送旅客，具有違約行為，同時(shí)，旅客受傷也是侵權(quán)行為。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律請(qǐng)求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。結(jié)合《民法通則》《合同法》《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定，張某可以請(qǐng)求承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。正確答案是C。

【答案】 C

20．(2008，9)甲貿(mào)易市場(chǎng)與乙公司簽訂合同，約定由乙公司以支援市場(chǎng)建設(shè)為由向甲貿(mào)易市場(chǎng)捐贈(zèng)2000萬(wàn)元，甲貿(mào)易市場(chǎng)將一棟大樓作價(jià)4000萬(wàn)元出售給乙公司。但該大樓實(shí)際價(jià)值6000萬(wàn)元，按照該合同，雙方向國(guó)家少繳納土地增值稅等稅費(fèi)達(dá)數(shù)百萬(wàn)元。甲、乙之間的合同( )。

A．有效

B．無(wú)效

C．可撤銷

D．效力待定

【真題解析】本題考查無(wú)效合同的種類，有關(guān)合同效力的考題經(jīng)常出現(xiàn)，考生應(yīng)對(duì)相關(guān)知識(shí)全面、細(xì)致把握。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，或者雙方惡意串通損害他人或國(guó)家利益以及合同內(nèi)容有悖于公序良俗，合同無(wú)效。因此，正確答案是B。

【答案】 B

21．(2008，10)甲公司向乙公司購(gòu)買(mǎi)木材，雙方在丙市訂立合同，約定在丁市履行，但對(duì)木材價(jià)格未作明確約定。交貨時(shí)木材價(jià)格上漲，甲公司和乙公司按對(duì)履行價(jià)格發(fā)生爭(zhēng)議。在根據(jù)合同條款和交易習(xí)慣無(wú)法確定的情況下，該批木材價(jià)格應(yīng)為( )。

A．合同訂立時(shí)丁市的市場(chǎng)價(jià)格

B．合同履行時(shí)丁市的市場(chǎng)價(jià)格

C．合同訂立時(shí)丙市的市場(chǎng)價(jià)格

D．合同履行時(shí)丙市的市場(chǎng)價(jià)格

【真題解析】依據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，即使在合同中缺乏合同標(biāo)的的價(jià)格或酬金，合同仍然成立，其價(jià)格或者酬金依據(jù)以下規(guī)則確立：價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照合同訂立時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行。依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。因此，正確答案是A。

【答案】A

22．(2008，11)甲公司與乙公司簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，甲公司為賣(mài)方，乙公司為買(mǎi)方。合同約定，由甲公司負(fù)責(zé)運(yùn)輸，運(yùn)輸方式為火車(chē)運(yùn)輸。后雙方在交貨地點(diǎn)上發(fā)生爭(zhēng)議，根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，交貨地點(diǎn)應(yīng)為( )。

A．甲公司所在地的火車(chē)站

B．乙公司所在地的火車(chē)站

C．乙公司的營(yíng)業(yè)所在地

D．乙公司的倉(cāng)庫(kù)所在地

【真題解析】本題考查合同履行地點(diǎn)。我國(guó)《合同法》規(guī)定，履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。另外，如果其他法律對(duì)履行地點(diǎn)有明確規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)從其規(guī)定。如《票據(jù)法》第23條第5款規(guī)定：“匯票上未記載付款地的，付款人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、住所或者經(jīng)常居住地為付款地。”因此，正確答案是A。

【答案】A

23．(2008，12)甲向乙訂購(gòu)10萬(wàn)元貨物。雙方為此簽訂定金合同，約定甲預(yù)先向乙支付定金3萬(wàn)元。合同訂立后，乙只收到甲支付的1萬(wàn)元定金。因此，該定金合同( )。

A．不成立，因?yàn)閷?shí)際繳付的定金少于約定數(shù)額

B．不生效，因?yàn)閷?shí)際繳付的定金少于約定數(shù)額

C．無(wú)效，因?yàn)榧s定的定金數(shù)額超過(guò)合同標(biāo)的額的20％，

D.變更，因?yàn)閷?shí)際繳付的定金少于約定數(shù)額

【真題解析】本題考查定金合同的效力?！稉?dān)保法》第90條明確規(guī)定：“定金應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。”如果定金給付人不按照定金合同約定的時(shí)間或數(shù)量給付定金致使定金合同不能生效的，那么定金給付人應(yīng)當(dāng)負(fù)締約過(guò)失責(zé)任。因此，正確答案是B。

【答案】B

24．(2007，7)鐵路旅客張某出站檢票時(shí)，發(fā)現(xiàn)車(chē)票丟失，承運(yùn)人要求張某補(bǔ)票并加收票款。張某找到三名旅客證明自己的車(chē)票丟失。對(duì)此，下列說(shuō)法正確的是( )。

A．張某不應(yīng)當(dāng)補(bǔ)票

B．張某應(yīng)當(dāng)補(bǔ)票

C．張某應(yīng)當(dāng)補(bǔ)票，承運(yùn)人可以加收票款

D．張某應(yīng)當(dāng)補(bǔ)票，但承運(yùn)人不應(yīng)加收票款

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是合同的履行。合同的履行應(yīng)當(dāng)遵循實(shí)際履行原則。實(shí)際劇行規(guī)則要求，合同依法成立后，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同的標(biāo)的來(lái)完成各自承擔(dān)的合同義務(wù)不能用其他標(biāo)的來(lái)代替履行；一方違約時(shí)，也不能以向?qū)Ψ街Ц哆`約金、賠償損失來(lái)代替，對(duì)方要求繼續(xù)履行，只要繼續(xù)履行具有可能性，應(yīng)繼續(xù)履行。本案中，鐵路部門(mén)已經(jīng)履行了合同，旅客張某是否履行了合同應(yīng)當(dāng)由張某予以證明，如果證明不了，就應(yīng)當(dāng)實(shí)際履行合同，因此，張某應(yīng)當(dāng)辦理補(bǔ)票手續(xù)，但承運(yùn)人不應(yīng)當(dāng)加收票款。根據(jù)鐵路部門(mén)的相關(guān)規(guī)定，旅客丟失車(chē)票應(yīng)另行購(gòu)票。在列車(chē)上應(yīng)自丟失站起(不能判明時(shí)從列車(chē)始發(fā)站起)補(bǔ)收票價(jià)，核收手續(xù)費(fèi)。旅客補(bǔ)票后又找到原票時(shí)，列車(chē)長(zhǎng)應(yīng)編制客運(yùn)記錄交旅客，作為在到站出站前向到站要求退還后補(bǔ)票價(jià)的依據(jù)。退票核收退票費(fèi)。正確答案是D。

【答案】D

25．(2007，8)甲公司與乙公司約定，甲公司的貨物由乙公司進(jìn)行保管，后乙公司由于甲公司目用其倉(cāng)庫(kù)而只能將其自己的貨物租用丙公司的倉(cāng)庫(kù)存放，為此乙公司共支出費(fèi)用2000元，于是乙公司要求甲公司支付保管費(fèi)。甲、乙公司之間的保管合同是( )。

A．有償合同

B．有約定保管費(fèi)的無(wú)償合同

C．未約定保管費(fèi)的有償合同

D．未約定保管費(fèi)的無(wú)償合同

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是保管合同的特征和分類。保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。保管合同具有以下特征：第一，保管合同為實(shí)踐性合同。交付保管物是保管合同成立的要件。除當(dāng)事人另有約定外，保管合同在保管物交付時(shí)成立。第二，保管合同是一種提供勞務(wù)或服務(wù)的合同。保管人要提供對(duì)保管物保管的勞務(wù)或服務(wù)。第三，保管可以是有償?shù)?，也可以是無(wú)償?shù)?。?dāng)事人可以約定寄存人是否向保管人支付報(bào)酬。第四，保管合同以物的保管為目的，保管合同的標(biāo)的是保管行為。第五，保管合同為不要式合同。對(duì)保管合同并不要求當(dāng)事人必須采取何種特定形式，當(dāng)事人有權(quán)自由選擇合同形式。如果保管合同雙方當(dāng)事人約定寄存人應(yīng)向保管人給付保管費(fèi)，則該合同為有償合同，寄存人應(yīng)按合同約定的數(shù)額、期限向保管人支付保管費(fèi)。在保管合同中，當(dāng)事人對(duì)保管費(fèi)沒(méi)有約定或者約定不明確，由當(dāng)事人事后進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，寄存人應(yīng)按補(bǔ)充協(xié)議的約定向保管人支付保管費(fèi)；如無(wú)法達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，保管費(fèi)應(yīng)按照合同相關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；若按上述方法仍無(wú)法確定保管費(fèi)的，保管合同是無(wú)償合同，寄存人沒(méi)有支付保管費(fèi)的義務(wù)。寄存人沒(méi)有依合同規(guī)定給付保管費(fèi)，保管人可以對(duì)保管物行使留置權(quán)。正確答案是C。

【答案】 C

26．(2007，9)乙公司得知甲公司正在就某合同項(xiàng)目與丙公司談判，乙公司本來(lái)并不需要這個(gè)合同項(xiàng)目，但為排擠甲公司，就向丙公司提出了更好的條件。甲公司退出后，乙公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。乙公司的行為應(yīng)定性為( )。

A．欺詐

B．以合法形式掩蓋非法目的

C．惡意磋商

D．正常的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是締約過(guò)失責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任作為一種責(zé)任形態(tài)存在，必須以先合同義務(wù)的存在及違反作為前提。所謂先合同義務(wù)，是指在訂立合同的過(guò)程中合同成立之前，所發(fā)生的由締約雙方當(dāng)事人承擔(dān)的義務(wù)，即根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的通知、協(xié)助、照顧、保護(hù)、忠實(shí)等注意義務(wù)。先合同義務(wù)是當(dāng)事人之間由沒(méi)有任何關(guān)系逐步變成具有特殊關(guān)系的過(guò)程中，隨著當(dāng)事人之間的接觸及信用關(guān)系的增強(qiáng)在合同有效成立之前逐步產(chǎn)生的，先合同義務(wù)實(shí)際上也是對(duì)當(dāng)事人之間信用的一種確認(rèn)和保護(hù)。本案中的乙公司屬于故意違反誠(chéng)信義務(wù)進(jìn)行惡意談判，已經(jīng)超越了締約過(guò)失責(zé)任，屬于惡意磋商。正確答案是C。

【答案】 C

27．(2007，10)甲、乙公司約定，由丙公司每月代乙公司向甲公司償還債務(wù)50萬(wàn)元，期限2年。丙公司履行5個(gè)月后，以自己并不對(duì)甲公司負(fù)有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲公司遂向法院起訴，要求乙公司、丙公司承擔(dān)違約責(zé)任。人民法院應(yīng)( )。

A．判決乙公司承擔(dān)違約責(zé)任

B．判決丙公司承擔(dān)違約責(zé)任

C．判決乙公司、丙公司承擔(dān)連帶違約責(zé)任

D．判決乙公司、丙公司分擔(dān)違約責(zé)任

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是代為履行的法律效力。代為履行會(huì)產(chǎn)生如下法律效力：(1)第三人根據(jù)合同的規(guī)定，全面地、適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)，債務(wù)人對(duì)債權(quán)人合同債務(wù)履行完畢，合同的效力自然終止。(2)第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。第三人代替履行成為履行主體，并不表示第三人因此成為合同的一方當(dāng)事人。依據(jù)合同相對(duì)性原則的要求，一般情況下，合同的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任等都只能存續(xù)于合同當(dāng)事人之間。因此，第三人如果在代替?zhèn)鶛?quán)人或者債務(wù)人履行的過(guò)程中，出現(xiàn)了違約行為，相應(yīng)的違約責(zé)任仍然應(yīng)當(dāng)由其代替履行的債權(quán)人或者債務(wù)人來(lái)承擔(dān)。(3)如果第三人為有條件為債務(wù)人履行債務(wù)，則債務(wù)履行完畢，條件開(kāi)始生效，第三人根據(jù)條件的規(guī)定成為債務(wù)人新的債權(quán)人，可以根據(jù)其代債務(wù)人向原債權(quán)人履行債務(wù)的行為，請(qǐng)求債務(wù)人承諾的對(duì)待給付。如果第三人與債務(wù)人本來(lái)存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，債務(wù)人為原來(lái)之債的債權(quán)人，如果第三人與債務(wù)人之間的兩個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在可以抵銷的性質(zhì)，則第三人與原債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)以及原債權(quán)人和債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)可因第三人對(duì)原債權(quán)人的清結(jié)行為而清結(jié)。可見(jiàn)，代為履行在制度功能上確實(shí)可以節(jié)省時(shí)間，提高效率，并節(jié)省履行費(fèi)用。正確答案是A。

【答案】A

28．(2007，11)某商場(chǎng)在促銷活動(dòng)期間貼出告示：“本商場(chǎng)家電一律試用20天，滿意者付款。”甲公司從該商場(chǎng)運(yùn)回立式空調(diào)2臺(tái)，試用期滿后退回，商場(chǎng)要求其支付使用費(fèi)1000元。對(duì)此，下

列說(shuō)法正確的是( )。

A．甲公司不應(yīng)支付使用費(fèi)，因?yàn)殡p方?jīng)]有約定使用費(fèi)

B．甲公司應(yīng)支付使用費(fèi)，因?yàn)槠湫袨闃?gòu)成了不當(dāng)?shù)美?/p>

C．甲公司應(yīng)支付按立式空調(diào)平均壽命折算的使用費(fèi)

D．甲公司應(yīng)與商場(chǎng)分?jǐn)偘戳⑹娇照{(diào)平均壽命折算的使用費(fèi)

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是合同約定不明時(shí)的履行規(guī)則。如果雙方當(dāng)事人針對(duì)合同的遺漏或含糊不清無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn)，則應(yīng)適用合同解釋的規(guī)則。我國(guó)《合同法》第61條規(guī)定：“……不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”所以根據(jù)合同其他條款的規(guī)定、根據(jù)雙方當(dāng)事人以往的交易習(xí)慣或者邏輯性地推出缺失條款的內(nèi)容，或者解釋爭(zhēng)議條款的本來(lái)意義，是合同解釋或填補(bǔ)所需要內(nèi)容的基本規(guī)則。由于這種做法出現(xiàn)在雙方當(dāng)事人無(wú)法就不明確的爭(zhēng)議事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議之后，所以等于雙方拱手將合同內(nèi)容的確定權(quán)讓與第三者。在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)注意的是：如果法官是最后確定合同內(nèi)容的第三方，法律也不允許法官越過(guò)當(dāng)事人訂立合同時(shí)的真實(shí)意思，將自己的意志強(qiáng)加于合同，因此從合同訂立的目的決定實(shí)現(xiàn)目的的手段或者雙方以往的交易習(xí)慣或者大家認(rèn)可的交易習(xí)慣則為公正之舉。本案中的情形，根據(jù)一般交易習(xí)慣，“試用”應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是免費(fèi)使用。正確答案是A。

【答案】A

29．(2006，12)甲公司和乙公司簽訂一份汽車(chē)買(mǎi)賣(mài)合同，約定價(jià)款20萬(wàn)元，先付款，后交貨。買(mǎi)受人甲公司已付19萬(wàn)元，還有1萬(wàn)元未付。此時(shí)，若甲公司請(qǐng)求乙公司交付該汽車(chē)并辦理過(guò)戶手續(xù)，則( )。

A．乙公司無(wú)權(quán)主張履行抗辯權(quán)

B．乙公司有權(quán)對(duì)甲公司主張先履行抗辯權(quán)

C．甲公司違約在先，乙公司有權(quán)主張解除合同

D．買(mǎi)賣(mài)合同中不存在履行抗辯權(quán)，乙公司必須履行

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是先履行抗辯權(quán)的含義與行使條件。先履行抗辯權(quán)是指在雙方合同中，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。先履行抗辯權(quán)的效力也在于暫時(shí)阻止對(duì)方請(qǐng)求權(quán)的行使，而非否認(rèn)或消滅對(duì)方請(qǐng)求權(quán)。本案甲公司具有先履行的義務(wù)，但甲公司沒(méi)有按照約定完全履行義務(wù)，乙公司有權(quán)利拒絕履行自己的義務(wù)。正確答案是B。

【答案】B

30．(2006，13)甲公司與乙公司訂立一份買(mǎi)賣(mài)合同，合同約定：乙公司向甲公司支付定金4萬(wàn)元，如果任何一方不履行合同則支付違約金6萬(wàn)元。后因甲公司的原因致使合同無(wú)法履行，導(dǎo)致乙公司的損失達(dá)5000元。乙公司提出( )的訴訟請(qǐng)求，既能最大限度的保護(hù)自己的利益，又能得到人民法院的支持。

A．請(qǐng)求甲公司雙倍返還定金

B．請(qǐng)求甲公司雙倍返還定金，同時(shí)請(qǐng)求甲公司支付違約金6萬(wàn)元

C．請(qǐng)求甲公司支付違約金6萬(wàn)元，同時(shí)請(qǐng)求返還定金4萬(wàn)元

D．請(qǐng)求甲公司支付違約金6萬(wàn)元

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是定金、違約金的適用。所謂違約金，是指當(dāng)事人通過(guò)協(xié)商預(yù)先確定的，在一方違約后應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢(qián)。我國(guó)《合同法》第114條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。”定金是指合同當(dāng)事人一方以保證合同履行為目的而于合同成立時(shí)或者未履行前，依照法律規(guī)定或者雙方當(dāng)事人約定，由一方向另一方支付的一定數(shù)額的款項(xiàng)或其他替代物。我國(guó)《合同法》第115條規(guī)定：“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”我國(guó)《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。”本案中，乙公司可以請(qǐng)求支付違約金，也可以要求雙倍返還定金。請(qǐng)求支付違約金并返還定金，乙公司可以獲得6萬(wàn)元賠償。請(qǐng)求雙倍返還定金，乙公司可以獲得4萬(wàn)元賠償。因此，乙公司應(yīng)當(dāng)選擇請(qǐng)求支付違約金并返還定金。正確答案是C。

【答案】 C

31．(2006，14)北京公司于2005年8月7 Et(當(dāng)日的郵戳)以平信的方式向深圳公司發(fā)出要約，欲以某一價(jià)格出售一定數(shù)量的服裝給深圳公司，并言明深圳公司在10日內(nèi)答復(fù)有效。信內(nèi)未載明日期。深圳公司于8月10日收到該信，因此時(shí)深圳公司在與另一家公司磋商合同事宜，至8月19日磋商失敗才急忙向北京公司傳真發(fā)出承諾的通知。北京公司在收到傳真后未作任何表示，后雙方對(duì)合同是否成立發(fā)生爭(zhēng)議，對(duì)此，下列表述正確的是( )。

A．深圳公司的通知為有效承諾，因其未過(guò)承諾期限

B．深圳公司的通知為有效承諾，因北京公司未作任何表示

C．深圳公司的通知為新要約，但北京公司不作任何表示視為承諾，故合同成立

D．深圳公司的通知為新要約，北京公司未作任何表示，故合同未成立

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是要約與承諾的效力。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。承諾是指受要約人同意要約的意思表示。受要約人做出承諾后，稱承諾人。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)要約人，合同即成立。承諾的有效要件包括：第一，承諾須由受要約人向要約人做出。承諾必須由受要約人或其授權(quán)的代理人做出，承諾必須向要約人或其授權(quán)的代理人發(fā)出。第二，承諾必須在合理期限內(nèi)做出并到達(dá)要約人。要約中確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)在確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒(méi)有確定承諾期限的，若要約以對(duì)話方式做出，承諾應(yīng)當(dāng)立即做出(但當(dāng)事人另有約定的除外)；若要約以非對(duì)話方式做出．承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。要約以信件或者電報(bào)做出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開(kāi)始計(jì)算。信件未栽明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式做出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。第三,承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。承諾對(duì)要約內(nèi)容做出非實(shí)質(zhì)性變更的,除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容做出任何變更外，該承諾仍為有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。承諾對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任或者解決爭(zhēng)議的方法的變更。是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。第四，承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合要求。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。通知可以是口頭的，也可以是書(shū)面的。根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為做出承諾的，可以用行為表示承諾。承諾的通知到達(dá)要約人時(shí)生效。如果承諾采用數(shù)據(jù)電文形式，那么要約人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為承諾到達(dá)要約人的時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為承諾到

達(dá)要約人的時(shí)間。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認(rèn)收訖的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)收訖。承諾人收到要約人的收訖確認(rèn)時(shí)，承諾視為已經(jīng)到達(dá)要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時(shí)生效。根據(jù)《合同法》第24條的規(guī)定，要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開(kāi)始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。本案中，北京公司的要約在到達(dá)深圳公司時(shí)成立，要約中所規(guī)定的“10日內(nèi)答復(fù)有效”應(yīng)當(dāng)視為北京公司投寄該信件的郵戳日期起10日內(nèi)答復(fù)有效。因此，深圳公司的通知已經(jīng)超過(guò)期限，為新要約。由于北京公司未作任何表示。故合同未成立。正確答案是D。

【答案】 D

32．(2005，5)甲公司法定代表人張某與乙公司法定代表人王某和丙公司的李某同桌吃飯，張某酒后對(duì)李某說(shuō)道“乙公司欠我公司的房款，我不要了”。甲、乙兩公司問(wèn)的債務(wù)( )。

A．免除

B．不能免除

C．效力待定

D．可撤銷

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是債務(wù)的免除以及意思表示的效力。免除是指?jìng)鶛?quán)人放棄債權(quán)從而免除債務(wù)人的債務(wù)。免除也是單方法律行為，債權(quán)人做出免除的意思表示，即可免除債務(wù)人的債務(wù)，從而使債的關(guān)系歸于消滅。免除一經(jīng)合法做出，不得反悔、撤銷。免除可以部分免除．也可全部免除。免除可以附條件和附期限，但所附條件不得違反法律，也不得違反公序良俗。甲、乙兩公司間的債務(wù)只能由甲公司做出意思表示予以免除，而甲公司做出意思表示必須通過(guò)合法的程序。本案中，張某僅酒后一句話并不能免除乙公司欠甲公司的債務(wù)。正確答案是B。

【答案】B

33．(2005，12)甲公司以電子郵件的方式向乙公司提出簽訂合同的條件并說(shuō)明“如果乙公司在兩個(gè)月內(nèi)不提出異議即為同意”。乙公司看后對(duì)此保持沉默。兩個(gè)月后，甲公司與乙公司之間的合同( )。

A．成立

B．效力待定

C．成立但不能生效

D．不成立

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是合同的成立要件。合同成立需要經(jīng)過(guò)要約與承諾兩個(gè)階段。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的性質(zhì)屬意思表示，承諾是針對(duì)要約的意思表示。乙公司看后保持沉默，沉默即以消極的不作為方式進(jìn)行意思表示。既然行為人無(wú)動(dòng)于衷，那么沉默的法律意義受到法律嚴(yán)格控制，其僅在兩種情形下才有意思表示的效力。一是法律有明文規(guī)定的，二是當(dāng)事人事先約定的。本題中顯然不存在當(dāng)事人的約定。所以只能從前者分析。在我國(guó)法律視野內(nèi)，法律明文規(guī)定的沉默的效力，有積極的，也有消極的。

(1)積極的效力：

①《合同法》第171條規(guī)定，試用買(mǎi)賣(mài)中試有期屆滿，買(mǎi)受人的沉默視為購(gòu)買(mǎi)；

②《民法通則》第66條第1款規(guī)定，本人知道他人以本人名義代理而不作否認(rèn)的，視為同意；

③《擔(dān)保法解釋》第54條第2款規(guī)定，共同共有人明知個(gè)別共有人擅自將共有財(cái)產(chǎn)抵押而未表示異議的，視為同意。

(2)消極的效力：

①《合同法》第47條第2款規(guī)定，第三人催告后，限制行為能力人的法定代理人沉默的，視為拒絕；

②《合同法》第48條第2款規(guī)定，第三人催告后，無(wú)權(quán)代理的被代理人沉默的，視為拒絕。除此之外，沉默不是具有意思的效力。

【答案】D

34．(2005，13)甲公司和乙公司簽訂兩份合同，甲公司向乙公司供應(yīng)50噸面粉，乙公司向甲公司提供磨面機(jī)器一套。至合同履行期，甲公司不愿履行合同，提出雙方相互抵銷，乙公司不同意抵銷。根據(jù)我國(guó)法律有關(guān)規(guī)定，雙方債權(quán)債務(wù)( )。

A．可以抵銷

B．混同

C．不可以抵銷

D．等價(jià)部分抵銷

【真題解析】本題所考查的是抵銷的構(gòu)成要件。抵銷是合同終止的原因之一。抵銷是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互消滅。抵銷既消滅了互負(fù)的債務(wù)，也消滅了互享的債權(quán)，因此抵銷是合同之債消滅的原因。抵銷按其發(fā)生的根據(jù)可分為合意抵銷與法定抵銷。合意抵銷是由互負(fù)債務(wù)的債務(wù)人意思表示一致所作的抵銷；法定抵銷是指依據(jù)法律規(guī)定的抵銷構(gòu)成要件，通過(guò)當(dāng)事人一方的意思表示所作的抵銷。法定抵銷的要件包括：第一，雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)；第二，雙方互負(fù)的債務(wù)均界定清償期；第三，雙方互負(fù)債務(wù)的標(biāo)的物種類、性質(zhì)相同；第四，雙方互負(fù)的債務(wù)均不是不得抵銷的債務(wù)。依法律規(guī)定或合同性質(zhì)不能抵銷的債務(wù)，不得抵銷。合意抵銷的要件主要是當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。根據(jù)我國(guó)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。抵銷的效力包括：第一，雙方對(duì)等數(shù)額的債權(quán)因抵銷而消滅。第二，在雙方債權(quán)的數(shù)額不等時(shí)，對(duì)尚未抵銷的部分，債權(quán)人仍有受領(lǐng)清償?shù)臋?quán)利。第三，抵銷的溯及力。當(dāng)?shù)咒N生效后，雙方債權(quán)的消滅效力溯及到抵銷權(quán)發(fā)生之時(shí)。由此可知，抵銷權(quán)發(fā)生后支付的利息應(yīng)依不當(dāng)?shù)美颠€，如互生利息的，因抵銷的溯及力統(tǒng)歸消滅；抵銷權(quán)發(fā)生后的遲延給付責(zé)任，歸于消滅；抵銷生效后，免除債務(wù)人在抵銷發(fā)生時(shí)起所負(fù)的違約責(zé)任。本案中，雙方當(dāng)事人不符合法定抵銷的要件，只能采取合意抵銷的形式，而合意抵銷必須雙方當(dāng)事人都同意才能采取。因此，雙方債權(quán)債務(wù)不能抵銷。正確答案是C。

【答案】C

35．(2005，14)甲公司租用了乙公司的一棟樓房準(zhǔn)備開(kāi)設(shè)賓館，并以賓館籌備處名義與丙公司簽訂客房租賃合同，合同約定自開(kāi)業(yè)時(shí)起甲公司出租15套客房給丙公司。此合同( )。

A．效力待定

B．主體資格不合法

C．司撤銷

D．超出經(jīng)營(yíng)范圍

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是合同的生效要件。合同的生效是指合同開(kāi)始發(fā)生法律上的效力。合同生效需具備法定生效要件。合同生效以合同成立為前提，但合同成立不等于合同生效。合同成立指當(dāng)事人協(xié)議達(dá)成、合同關(guān)系的建立。多數(shù)情況下，合同成立時(shí)具備了生效要件，合同自成立時(shí)生效。但有的合同因當(dāng)事人的約定、合同的性質(zhì)等，其生效時(shí)間和成立時(shí)間不一致。合同的生效要件，是指使已經(jīng)成立的合同發(fā)生完全的法律效力應(yīng)當(dāng)具備的法律條件。合同生效要件是判斷合同是否具有法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。合同的一般生效要件如下：合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)；合同內(nèi)容不違反法律和社會(huì)公共利益；合同必須具備法律所要求的形式。有些合同除具備一般生效要件外，還需具備特別生效要件才能發(fā)生法律效力。我國(guó)《合同法》規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)才生效的，應(yīng)依照其規(guī)定。本案中合同的主體不符合法律規(guī)定，籌備處沒(méi)有經(jīng)營(yíng)資格。正確答案是B。

【答案】 B

36．(2009，10)甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂合同，合同約定：甲企業(yè)應(yīng)于2004年8月1 H交貨，乙企業(yè)應(yīng)于同年8月7日付款。7月底，甲企業(yè)發(fā)現(xiàn)乙企業(yè)財(cái)務(wù)狀況惡化，無(wú)支付貨款之能力，并有確切證據(jù)，遂提出終止合同，但乙企業(yè)未同意?；谏鲜鲆蛩?，依據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，甲企業(yè)在8月1日( )。(有改動(dòng))

A．有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙企業(yè)提供了相應(yīng)的擔(dān)保

B．無(wú)權(quán)不按合同約定交貨，但可以要求乙企業(yè)提供相應(yīng)的擔(dān)保

C．無(wú)權(quán)不按合同約定全部交貨，但可以先交付部分貨物

D．應(yīng)當(dāng)按合同約定交貨，如乙企業(yè)不支付貨款，可追究其違約責(zé)任

【真題解析】本題所考查的考點(diǎn)是不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同承擔(dān)債務(wù)并應(yīng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，在他方締約后財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化，可能難以履行債務(wù)，危及先履行一方的債權(quán)時(shí)，有權(quán)中止自己的履行，直到對(duì)方提供相應(yīng)的擔(dān)保時(shí)方恢復(fù)自己的履行。適用不安抗辯權(quán)必須吳備以下條件：第一，雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)，且債務(wù)有先后履行順序。第二，后履行義務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況惡化，喪失或可能喪失履行債務(wù)能力。具體包括：經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。不安抗辨權(quán)的行使條件有：首先，先履行義務(wù)人行使不安抗辨權(quán)，要承擔(dān)舉證責(zé)任，證明后履行義務(wù)人的履行能力明顯降低，有喪失或可能喪失履行能力的情形。其次，先履行義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人。不安抗辯權(quán)的效力有：依法行使不安抗辯權(quán)的先履行義務(wù)人，在后履行義務(wù)人提供擔(dān)保前，可中止自己的履行。后履行義務(wù)人如履行義務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，先履行義務(wù)人則應(yīng)恢復(fù)履行。中止履行后，后履行義務(wù)人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保的，先履行義務(wù)人可以解除合同。根據(jù)本題所提供的情況，甲企業(yè)可以行使不安抗辯權(quán)，有權(quán)不按合同約定交貨，除非乙企業(yè)提供了相應(yīng)的擔(dān)保。正確答案是A。

【答案】 A

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