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2013年企業(yè)法律顧問考試綜合法律知識講義第九章第二節(jié)

發(fā)表時間：2013/9/12 13:08:39 來源：互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信：

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本文章為2013年企業(yè)法律顧問考試教材《綜合法律知識》的章節(jié)考點，希望對您備考2013年企業(yè)法律顧問考試科目有所幫助，更好地掌握2013年企業(yè)法律顧問考試教材!

第二節(jié)、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約(簡稱80《公約》)

一、公約的適用范圍

1、適用公約的貨物銷售合同 07

(1)營業(yè)地不同標(biāo)準(zhǔn)，國際貨物銷售合同指的是營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人之間訂立的合同。

營業(yè)地是指長期的固定的用于經(jīng)營的場所。如果當(dāng)事人有兩個以上營業(yè)地時，以與合同及合同的履行關(guān)系最密切的營業(yè)地為其營業(yè)地。但是要考慮到雙方當(dāng)事人在訂立合同前任何時候或訂立合同時所知道或所設(shè)想的情況。

(2)六類貨物不適用于公約，分別是：10

①私人家庭消費的(也就是消費合同)，對此公約還規(guī)定了限制性的條件，要考慮到當(dāng)時賣方的知情權(quán)的情況;②經(jīng)由拍賣的銷售;③根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售;④公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售;⑥船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售;⑥電力的銷售。

例題：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》不適用于( )的銷售。(2010年)

A、電子產(chǎn)品

B、生物制品

c、電力器材

D、船舶飛機

答案：D

解析：下列國際貨物銷售合同不適用《公約》：(1)購買供私人、家人或家庭使用的貨物銷售;(2)以拍賣的方式進行的銷售;(3)依法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售;(4)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售;(5)船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售;(6)電力的銷售。

2、公約的任意性

(1)當(dāng)事人可以在買賣合同中約定部分地適用公約，或?qū)s的內(nèi)容進行改變;

(2)當(dāng)事人可以選擇其他法律而排除公約的適用。

3、中國保留情況 06 07

(1)、書面形式的保留;

(2)、擴大公約適用范圍的保留，我國僅同意對雙方營業(yè)地所在國均為締約國的當(dāng)事人之間訂立的國際貨物銷售合同才適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。

例題：我國在核準(zhǔn)《聯(lián)合國同際貨物銷售合同公約》時提出了關(guān)于()的保留。

A.口頭形式

B.書面形式

C.縮小適用范圍

D.擴大適用范圍

答案：BD

解析：本題所考查的考點是我國在核準(zhǔn)《聯(lián)合國同際貨物銷售合同公約》時所作的保留。我國l986年批準(zhǔn)加入公約，但在核準(zhǔn)公約時，提出了兩項保留：(1)關(guān)于書面形式的保留，即對公約第11條關(guān)于合同形式的規(guī)定作了保留。(2)關(guān)于擴大適用范圍的保留。即對公約第l條第(1)款(b)項關(guān)于擴大公約適用范圍的規(guī)定作了保留。

二、國際貨物買賣合同的訂立

提示：在做題的時候注意兩點：第一，這里講的基本規(guī)則與合同法中講的合同的訂立的規(guī)則包括要約、承諾基本條件是一樣的。第二，大部分合同訂立的問題實際上是可以通過常識所判斷。

1、要約：要約是一方當(dāng)事人以訂立合同為目的向?qū)Ψ剿鞯囊馑急硎尽?/p>

(1)構(gòu)成要約的條件：向一個或一個以上特定的人提出訂立合同的建議;要約的內(nèi)容應(yīng)十分確定;要約必須表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受約束。

(2)要約的生效時間。

要約到達受要約人時生效。

(3)要約的撤回

撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。即：要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

(4)要約撤銷

在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷：

①要約中一經(jīng)寫明接受要約的期限，或以其他方式表示要約是不可撤銷的。②受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并且受要約人已本著對該項要約的信賴行事。

(5)要約的失效

①要約因為期間已過而失效;②要約因要約人的撤銷而失效;③要約因受要約人的拒絕而失效。

2、承諾：是受要約人按照要約所規(guī)定的方式，對要約的內(nèi)容表示同意的一種表示。

(1)有效的承諾須具備條件：承諾須由受要約人作出;承諾須在要約規(guī)定的有效期間內(nèi)作出;承諾須與要約的內(nèi)容一致。

(2)承諾生效的時間

表示同意的通知到達要約人時生效。

(3)承諾可以撤回，只要撤回的通知在承諾生效之前或與其同時送達要約人。

例題：根據(jù)《聯(lián)合同國際貨物銷售合同公約》，下列表述正確的是( )。

A.要約的撤銷是指在要約人發(fā)出要約后，于要約生效前取消該項要約

B.要約不因期間已過而失效

C.要約送達受要約人時生效

D.承諾可以與要約不一致

答案：C

解析：(1)發(fā)價于送達被發(fā)價人時生效。因此要約送達受要約人時生效，選項C正確;(2)在未訂立合同之前，發(fā)價得予撤銷，如果撤銷通知于被發(fā)價人發(fā)出接受通知之前送達被發(fā)價人?？梢娨s的撤銷是發(fā)生在要約生效以后合同訂立之前的，選項A錯誤;(3)對發(fā)價表示接受但載有添加、限制或其他更改的答復(fù)，即為拒絕該項發(fā)價，并構(gòu)成還價?？梢?，對要約的添加、限制或者其他更改就構(gòu)成了還價，因此承諾必須與要約的內(nèi)容一致，選項D錯誤;(4)逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知被發(fā)價人?？梢姡s過期后是有嚴(yán)格限制的，一般情況下，要約過期即失效，選項B錯誤。

三、買賣合同雙方的義務(wù)

(一)賣方的義務(wù)

1、交付貨物是賣方的主要義務(wù)。

2、質(zhì)量擔(dān)保義務(wù)。

質(zhì)量擔(dān)保義務(wù)是賣方最主要的義務(wù)，一個絕對義務(wù)。(與風(fēng)險轉(zhuǎn)移無任何關(guān)系，只要在賣方發(fā)貨時貨物質(zhì)量存在問題，賣方無條件的承擔(dān)責(zé)任。)

提示：賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。

3、權(quán)利擔(dān)保義務(wù)

①所有權(quán)擔(dān)保，指賣方保證對其出售的貨物享有完全的所有權(quán)，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，如不存在任何未向買方透露的擔(dān)保物權(quán)等。

②知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保，指賣方所交付的貨物，必須是第三方不能依工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。

提示：公約對知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的限制：

(1)地域限制，并不要求賣方對全世界的知識產(chǎn)權(quán)都提供擔(dān)保，公約規(guī)定第三人的請求必須是依買方的營業(yè)所所在地和貨物的銷售目的地(這個地點必須是賣方在訂立合同前訂立合同時已經(jīng)知識和應(yīng)當(dāng)知道這一個地方)的法律。

解釋：確定“買方的營業(yè)所所在地”要注意，如果買方是一個德國的公司，在同賣方簽訂合同的時候，明確告知賣方貨物是賣到英國的，此時雖然合同在履行的時候，貨物沒有轉(zhuǎn)經(jīng)德國，如果貨物侵犯了德國的知識產(chǎn)權(quán)，賣方依然要承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)。

(2)時間限制

①買方已知道或理應(yīng)知道貨物侵權(quán)，賣方免除其知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保的義務(wù)，買方不能向賣方索賠;

②由買方提供的技術(shù)規(guī)格來進行生產(chǎn)或技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)來生產(chǎn)造成侵權(quán)，買方不能向賣方索賠。但是注意，被侵權(quán)人可以基于侵權(quán)關(guān)系向賣方索賠。

(3)買方的及時通知義務(wù)

買方一旦發(fā)現(xiàn)了第三方的權(quán)利或要求，要及時索賠及時通知。

例題1：我國某廠生產(chǎn)的“蝴蝶牌”縫紉機，與日本一家公司簽訂了一份合同，在合同中明確規(guī)定這批縫紉機是準(zhǔn)備賣到美國去的，但是日本公司把這批縫紉機轉(zhuǎn)賣到巴西去。作為買方的日本公司應(yīng)依照哪個國家的法律要求中國的賣方來承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)?(　)

A、日本

B、美國

C、巴西

D、中國

答案：AB

解析：因為買方是日本公司，其營業(yè)所所在地在日本，所以買方可以依照日本的法律要求賣方承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)。所以A是正確的。買賣雙方簽訂的合同約定縫紉機要賣到美國，所以買方也可以依照美國的法律要求賣方承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)。所以B是正確的。因為日本公司把縫紉機賣到巴西，是賣方中國某廠不知情的，所以C項是錯誤的。根據(jù)《80年公約》的規(guī)定，應(yīng)依照買方營業(yè)所所在地國家或依據(jù)貨物的銷售目的地國家法律承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)，所以D項是錯誤的。

(二)買方義務(wù)

1、買方支付貨款的義務(wù)

支付準(zhǔn)備步驟，如果買方?jīng)]有依合同或有關(guān)法律的規(guī)定為使支付成為可能而完成一切必要的步驟和手續(xù)，也構(gòu)成違約，將引起相應(yīng)的違約賠償。只要買方已采取了一切合理的步驟，但由于其不能控制的障礙仍不能獲得所需的批準(zhǔn)時，買方可以免除其責(zé)任。

2、在任何情況下買方都必須接收貨物并且保全貨物。易腐易爛貨物必須要及時處理的，應(yīng)當(dāng)采取有效措施及時處理，并及時通知賣方。

解釋：接收不等于接受。接受是買方接收了貨物，并對貨物沒有異議;接收是在國際貿(mào)易中的任何情況下，買方應(yīng)該采取措施把貨物提取并且接收保管。即便對貨物的質(zhì)量有異議，也不可以拒絕接收保管貨物，如果由此造成了擴大化的損失，買方要承擔(dān)這方面的損失。如果貨物質(zhì)量不合格，買方可以在接收并保管的基礎(chǔ)上提出索賠的請求。

四、違約責(zé)任

(一)賣方違約的救濟方法

1、賣方違約的時候，買方補救措施，首先買方要求實際履行，實際履行有一個適用的條件就是買方不得采取與之相抵觸的其他救濟措施;要求實際履行即可以針對根本違約，也可以針對部分違約。

2、交付替代物必須是根本違約。

3、修理是賣方對所交付與合同不符的貨物進行的修補、調(diào)整或替換有瑕疵部分等。

4、減價。貨物與合同不符，不論貨款是否已付，買方都可以減低價格。

5、宣告合同無效。

注意理解：損害賠償，可以跟其他所有的違約救濟措施并用;交付替代物和解除合同是不可以并用的。

(二)適用于買賣雙方的一般規(guī)定

1、中止履行合同;2、損害賠償：包括可預(yù)期利潤在內(nèi)的全部損失額給予賠償;3、支付利息;4、免責(zé);5、宣告合同無效的效果;6、保全貨物。

提示：發(fā)現(xiàn)對方履行合同的能力或者信用方面存在著嚴(yán)重的缺陷，可以由此得出結(jié)論其將不能夠履行合同中的主要或者大部分義務(wù)。另一方當(dāng)事人可以中止合同的履行。如果對方提供了充分的擔(dān)保，當(dāng)事人要繼續(xù)履行合同。

五、風(fēng)險轉(zhuǎn)移