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第十講 辦理民事訴訟(二)

(六)民事訴訟第三人

1、民事訴訟中的第三人是指對(duì)他人之間的訴訟標(biāo)的提出獨(dú)立的請(qǐng)求，或者雖然未提出請(qǐng)求，但是由于案件審理的結(jié)果與他有法律商的利害關(guān)系，因而參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中的原被告之外的第三方當(dāng)事人。

1、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人

是指對(duì)他人之間的訴訟標(biāo)的提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，因而參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中來的原被告以外的第三方當(dāng)事人。

三個(gè)主要特征：一是其對(duì)原被告之間的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有全部或者部分獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán);二是以本案原被告為對(duì)方當(dāng)事人提起訴訟而參加已經(jīng)開始的訴訟;三是其在訴訟中處于原告的訴訟地位，享有原告所享有的訴訟權(quán)利。

2、無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人

是指對(duì)原被告之間爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立請(qǐng)求，但是案件審理的結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，為維護(hù)自己的利益而參加到訴訟中來的第三方當(dāng)事人。

三個(gè)主要特征：一是參加訴訟的原因，是由于案件審理的結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系。二是參加到當(dāng)事人一方之中進(jìn)行訴訟。三是在訴訟中具有獨(dú)立的訴訟地位，既不是原告，又不是被告，享有不完全的當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，例如在一審程序中無權(quán)提出管轄異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴，法院判決其承擔(dān)民事責(zé)任時(shí)才有權(quán)上訴。

(七)訴訟代理人

民事訴訟代理人，是指受當(dāng)事人委托，或依照法律規(guī)定，或法院指定，以當(dāng)事人的名義，在一定權(quán)限范圍內(nèi)為民事訴訟行為的人。

具有以下特征：

1)、訴訟代理人以被代理人的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)

2)、訴訟代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)為訴訟行為

3)、訴訟代理人進(jìn)行的訴訟行為的后果由被代理人承擔(dān)

1、法定代理人

法定代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定取得代理權(quán)，代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟的人。法定代理權(quán)根據(jù)監(jiān)護(hù)權(quán)的取得而取得，法定代理權(quán)根據(jù)監(jiān)護(hù)權(quán)的消滅而消滅。

2、委托代理人

委托代理人，是指受當(dāng)事人或者法定代理人的委托，以當(dāng)事人的名義，在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的人。

四、民事訴訟證據(jù)制度

(一)民事訴訟證據(jù)的概念與特征

1、民事訴訟證據(jù)，是指能夠證明民事案件事實(shí)的依據(jù)，是法院認(rèn)定案件事實(shí)，作出裁判的根據(jù)。

民事訴訟證據(jù)有以下特征：客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性

(1)證據(jù)的客觀性

證據(jù)的客觀性，是指證據(jù)必須是客觀存在的事實(shí)，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在。

(2)證據(jù)的關(guān)聯(lián)性

證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，是指作為證據(jù)的事實(shí)必須與案件中的待證事實(shí)有一定的聯(lián)系，其能夠證明案件的事實(shí)及一切有關(guān)的事實(shí)。

(3)證據(jù)的合法性

證據(jù)的合法性，是指作為證據(jù)的某些事實(shí)必須以法定的形式存在，并且證據(jù)的提供、收集、調(diào)查和保全應(yīng)當(dāng)符合法定的要求。

證據(jù)的合法性主要體現(xiàn)為：

a、證據(jù)的形式應(yīng)當(dāng)合法

b、證據(jù)取得的程序應(yīng)當(dāng)合法

(二)民事訴訟證據(jù)的分類與種類

民事訴訟證據(jù)在學(xué)理上可以作出下列分類：

1、本證與反證

2、原始證據(jù)與派生證據(jù)

3、直接證據(jù)與間接證據(jù)

在立法上，民事訴訟的證據(jù)具體分為下列七種：

1、書證

2、物證

3、視聽資料

4、證人證言

5、當(dāng)事人陳述

6、鑒定結(jié)論

7、勘驗(yàn)筆錄

(三)舉證責(zé)任、證明對(duì)象及其免證的事實(shí)

下列侵權(quán)訴訟，實(shí)行舉證責(zé)任倒置：

1、因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟

2、高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟

3、因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟

4、建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟

5、飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟

6、因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟

7、因共同第危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟

8、因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟

舉證期限，是指負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定或法院指定的期限內(nèi)提出支持其主張的證據(jù)，若無正當(dāng)理由逾期不提出的，將承擔(dān)舉證不能的法律后果的一項(xiàng)訴訟期間制度。

(四)證明標(biāo)準(zhǔn)

證明標(biāo)準(zhǔn)，是指法官對(duì)案件審理后，對(duì)案件的待證事實(shí)獲得內(nèi)心確信的證明程度。

證明標(biāo)準(zhǔn)我國的民事訴訟法中沒有明確規(guī)定。但最高人民法院在《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》確立了高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)。

(五)證據(jù)的收集、調(diào)查和保全

1、證據(jù)的收集調(diào)查

2、證據(jù)保全

證據(jù)保全，是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)訴訟當(dāng)事人的請(qǐng)求或依職權(quán)采取措施，對(duì)證據(jù)予以固定、保護(hù)，以保證其證明效力的制度。

證據(jù)保全的申請(qǐng)一般由當(dāng)事人向法院提出，由法院決定后，作出裁定，采取措施。法院認(rèn)為有必要時(shí)，也可以依職權(quán)主動(dòng)裁定采取保全措施。提出證據(jù)保全的時(shí)間可以在起訴前，也可以在起訴后。

(六)質(zhì)證

1、質(zhì)證的概念

質(zhì)證，是指在法庭審理過程中，雙方當(dāng)事人通過采用質(zhì)疑、辯駁等方法證明證據(jù)效力的活動(dòng)。

2、質(zhì)證的主體、客體和目的

質(zhì)證的主體應(yīng)當(dāng)是訴訟案件中的原告、被告及訴訟第三人。

3、質(zhì)證的客體既包括當(dāng)事人向法院提供的一切證據(jù)，又包括人民法院依職權(quán)調(diào)查收集的而尚未經(jīng)過質(zhì)證程序查證核實(shí)的一切證據(jù)。

法庭質(zhì)證按照以下順序進(jìn)行：

1)、原告出示證據(jù)，被告、第三人與原告進(jìn)行質(zhì)證

2)、被告出示證據(jù)，原告、第三人與被告進(jìn)行質(zhì)證

3)、第三人出示證據(jù)，原告、被告與第三人進(jìn)行質(zhì)證

(七)證據(jù)的審核認(rèn)定

1、審核認(rèn)定證據(jù)的概念

2、審核認(rèn)定證據(jù)的方法與規(guī)則

審核認(rèn)定證據(jù)的規(guī)則，主要有：

1)、非法證據(jù)排除規(guī)則

2)、補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則

3)、最佳證據(jù)規(guī)則

4)、推定規(guī)則

五、財(cái)產(chǎn)保全與先予執(zhí)行制度

(一)財(cái)產(chǎn)保全

1、財(cái)產(chǎn)保全的概念和種類

財(cái)產(chǎn)保全是指人民法院在利害關(guān)系人起訴或當(dāng)事人起訴后，為保證將來的生效判決能夠得到執(zhí)行，避免財(cái)產(chǎn)遭受不可彌補(bǔ)的損失，對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭(zhēng)議標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。

財(cái)產(chǎn)保全分為訴前保全和訴訟保全兩種。

訴前保全應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

(1)申請(qǐng)?jiān)V前保全的利害關(guān)系人與被申請(qǐng)人的糾紛必須具有給付內(nèi)容，即申請(qǐng)人將來提起的訴訟請(qǐng)求具有財(cái)產(chǎn)給付內(nèi)容。

(2)情況緊急，不立即采取相應(yīng)的保全措施，可能使申請(qǐng)人的合法權(quán)益遭到難以彌補(bǔ)的損失。

(3)由利害關(guān)系人向法院提出保全的申請(qǐng)。法院不得以職權(quán)主動(dòng)采取措施。

(4)訴前保全的申請(qǐng)人必須提供擔(dān)保。申請(qǐng)人如不提供擔(dān)保，人民法院可以駁回其申請(qǐng)。

2、財(cái)產(chǎn)保全的范圍、措施及其解除

(1)財(cái)產(chǎn)保全的范圍

財(cái)產(chǎn)保全限于請(qǐng)求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物

(2)財(cái)產(chǎn)保全的措施

財(cái)產(chǎn)可以采取查封、扣押、凍結(jié)或法律規(guī)定的其他方法(法院48小時(shí)內(nèi)作出裁決)

(3)財(cái)產(chǎn)保全的解除

第一，被申請(qǐng)人提供擔(dān)保

第二，訴前保全的申請(qǐng)人在采取保全措施后15日內(nèi)未起訴

第三，申請(qǐng)人撤回保全申請(qǐng)

(二)先予執(zhí)行

1、先予執(zhí)行的概念

先予執(zhí)行，是指在訴訟過程中，因權(quán)利人生活或生產(chǎn)經(jīng)營的急需，法院裁定義務(wù)人預(yù)先向權(quán)利人給付一定數(shù)額金錢或財(cái)物的強(qiáng)制性措施。

先予執(zhí)行的適用條件

1)、當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確

2)、申請(qǐng)人確有困難并提出申請(qǐng)，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營

3)、案件的訴訟請(qǐng)求屬于給付之訴

4)、被申請(qǐng)人有履行能力

先予執(zhí)行的適用范圍

1)、追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件

2)、追索勞動(dòng)報(bào)酬的案件

3)、因情況緊急需要先予執(zhí)行的其他案件

先予執(zhí)行的擔(dān)保和賠償

人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回先予執(zhí)行申請(qǐng)。申請(qǐng)人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因先予執(zhí)行遭受的財(cái)產(chǎn)損失。

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