2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點，小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實務》考點，預祝考試順利!

第十六講 辦理企業(yè)破產(chǎn)法律事務(二)

五、破產(chǎn)宣告

(一)破產(chǎn)宣告及法律后果

1、破產(chǎn)宣告的概念

破產(chǎn)宣告是法院對債權人具備破產(chǎn)原因的事實作出有法律效力的認定。

其特征為：

第一，破產(chǎn)宣告的主體是特定的權力機關

第二，破產(chǎn)宣告的適用對象是具備破產(chǎn)原因的債務人

2、破產(chǎn)宣告的依據(jù)

第一，一般規(guī)定：債務人具備破產(chǎn)原因，是破產(chǎn)宣告的基本依據(jù)

第二，破產(chǎn)宣告的阻卻事由

①和解程序

②不予破產(chǎn)宣告的法定事由：

1)、公用事業(yè)和與國計民生有重大關系的企業(yè)政府有關部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務的;

2)、取得擔保，自破產(chǎn)申請之日起6 個月內(nèi)清償債務的

3、破產(chǎn)宣告的法定后果

(1)對破產(chǎn)案件的法律后果

破產(chǎn)宣告對破產(chǎn)案件的法律后果就是使破產(chǎn)案件轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，在破產(chǎn)案件受理后破產(chǎn)宣告以前債務人還可以通過和解或者其他方式而避免破產(chǎn)清算。而一旦破產(chǎn)宣告，則破產(chǎn)案件不可逆轉(zhuǎn)地進人清算程序。

(2)對債務人的法律后果

第一，債務人成為破產(chǎn)企業(yè)

第二，債務人財產(chǎn)成為破產(chǎn)財產(chǎn)

第三，債務人喪失對財產(chǎn)和事務的管理權

第四，債務人的法定代表人承擔與清算有關的法定義務

(3)對債權人的法律后果

第一，債權人的未到期債權可視為到期債權

第二，有財產(chǎn)擔保的債權人可以由擔保物優(yōu)先獲得清償

第三，對破產(chǎn)企業(yè)負有債務的債權享有破產(chǎn)抵消權

第四，無財產(chǎn)擔保的債權人依破產(chǎn)分配方案獲得清償，在有財產(chǎn)擔保的債權由擔保物優(yōu)先獲得清償后，無財產(chǎn)擔保的債權依破產(chǎn)分配方案進行清償

(4)對第三人的法律后果

第一，破產(chǎn)人占有的屬于他人的財產(chǎn)，其權利人有權收回

第二，破產(chǎn)人的債務人，應當向清算組清償債務

第三，破產(chǎn)人的開戶銀行，應當將破產(chǎn)人銀行帳戶供清算組專用

(二)清算組

1、清算組的性質(zhì)

清算組是依照破產(chǎn)法的規(guī)定，在破產(chǎn)宣告之后成立的，獨立執(zhí)行破產(chǎn)清算事務的機關。

其特征為：

第一，清算組是依照破產(chǎn)法的規(guī)定，在破產(chǎn)宣告后成立的特別機關

第二，清算組是負責執(zhí)行破產(chǎn)財產(chǎn)管理、變價、分配等事務的專門機關

第三，清算組是以自己的名義執(zhí)行破產(chǎn)清算事務的獨立機關

第四，清算組是隨破產(chǎn)清算程序終結而解散的臨時機關

2、清算組的職責

第一，接管破產(chǎn)財產(chǎn)

①接受和清點

②財產(chǎn)估價

③登記造冊

第二，管理破產(chǎn)財產(chǎn)

①財務管理

②資產(chǎn)管理

③人員管理

第三，行使破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)權利

第四，履行破產(chǎn)財產(chǎn)的對外義務

第五，制訂和實施破產(chǎn)財產(chǎn)變價和分配方案

第六，辦理破產(chǎn)程序終結的有關事務

①辦理破產(chǎn)企業(yè)的工商注銷登記時，應持有相關的文件材料

②在辦理注銷登記前，應先辦理稅務登記注銷手續(xù)

③向人民法院提交清算報告

④提交清算報告同時，提交其他材料

3、清算組的選任

人民法院應自破產(chǎn)宣告之日起15日內(nèi)成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)。

在國有企業(yè)破產(chǎn)案件中，清算組成員由三部分組成：

第一，企業(yè)上級主管部門

第二，政府財政、工商行政管理、計委、審計、稅務、物價、勞動、人事等部門

第三，專業(yè)人員

4、清算組與人民法院、債權人會議的關系

人民法院、債權人會議對清算組的工作進行監(jiān)督

5、清算組的撤銷

破產(chǎn)程序終結，清算組向破產(chǎn)企業(yè)原登記機關辦理破產(chǎn)企業(yè)注銷登記后，人民法院應宣布清算組撤銷。

(三)破產(chǎn)債權

1、破產(chǎn)債權的概念

破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔保的債權和放棄優(yōu)先受償權利的有財產(chǎn)擔保的債權為破產(chǎn)債權。

其特征為：

第一，破產(chǎn)債權是請求權

第二，破產(chǎn)債權是以財產(chǎn)給付為內(nèi)容的請求權

第三，破產(chǎn)債權在破產(chǎn)宣告前產(chǎn)生

第四，破產(chǎn)債權是無財產(chǎn)擔保的債權或有財產(chǎn)擔保但債權人放棄優(yōu)先受償權利的債權，如果債權人的債權有財產(chǎn)擔保并債權人沒有放棄優(yōu)先受償權利，則能夠由擔保物優(yōu)先獲得清償，不參加破產(chǎn)分配，不能成為破產(chǎn)債權

2、破產(chǎn)債權的范圍

第一，無財產(chǎn)擔保的債權

第二，放棄優(yōu)先受償權的債權

第三，財產(chǎn)擔保的債權，由擔保物權優(yōu)先受償后，未足清償?shù)牟糠謧鶛鄵鶛嗟臄?shù)額大于擔保物在清償時實現(xiàn)的價值，則其超出部分債權不能得到優(yōu)先受償，只能成為破產(chǎn)債權，參加破產(chǎn)分配

第四，破產(chǎn)人的連帶債務人因代替破產(chǎn)人清償后而取得代位求償權

第五，票據(jù)追索權

第六，應計算利息的債權，到破產(chǎn)宣告之日止的利息

第七，待履行合同相對人的賠償請求權

3、不等成為破產(chǎn)債權的請求權----注意點

第一，債權人參加破產(chǎn)程序的費用

第二，破產(chǎn)債權在破產(chǎn)宣告之后的利息

第三，超過訴訟時效期間的債權

(四)破產(chǎn)財產(chǎn)

1、破產(chǎn)財產(chǎn)的概念

破產(chǎn)財產(chǎn)，分為有形式的破產(chǎn)財產(chǎn)和實質(zhì)的破產(chǎn)財產(chǎn)兩種含義。前者指屬于破產(chǎn)人所有，由清算人接管并依破產(chǎn)程序分配給債權人的財產(chǎn)的總和。后者指在破產(chǎn)過程中所有可扣押的破產(chǎn)人財產(chǎn)的總和。

其特征為：

第一，破產(chǎn)財產(chǎn)必須是債務人企業(yè)享有的財產(chǎn)權的財產(chǎn)

第二，破產(chǎn)財產(chǎn)是由清算組占有和支配的財產(chǎn)

第三，破產(chǎn)財產(chǎn)是法定范圍內(nèi)的財產(chǎn)

2、破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍

破產(chǎn)由下列財產(chǎn)構成：

第一，宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)

第二，破產(chǎn)企業(yè)在破產(chǎn)宣告后到破產(chǎn)程序終結前所取得的財產(chǎn)

第三，應當由破產(chǎn)企業(yè)行使的其他財產(chǎn)權利

下列財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)：

第一，債務人基于倉儲、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關系占有、使用的他人財產(chǎn)

第二，擔保物

第三，擔保物滅失后產(chǎn)生的保險金、補償金、賠償金等代為物

第四，特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物

第五，尚未辦理產(chǎn)權證或產(chǎn)權過戶手續(xù)但已向買方交付的財產(chǎn)

第六，債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產(chǎn)

第七，所有權專屬于國家并且不得轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)

第八，破產(chǎn)企業(yè)工會所有的財產(chǎn)

3、破產(chǎn)財產(chǎn)的收回(異議，7日提出)

4、取回權

取回權是指權利人從清算組接管的財產(chǎn)中取回不屬于破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)的請求權。

其特征為：

第一，取回權是破產(chǎn)清算程序中的特別請求權，只能在破產(chǎn)宣告以后發(fā)生效力

第二，取回權是以物權為基礎的請求權

第三，取回權是對特定物的返還請求權

第四，取回權的義務人是清算組

第五，取回權的物在取回前，視為破產(chǎn)財產(chǎn)，由清算組管理和支配

六、破產(chǎn)清償程序

(一)破產(chǎn)清償程序

1、破產(chǎn)清償程序的概念

破產(chǎn)清償，是指破產(chǎn)清算組將變價后的破產(chǎn)財產(chǎn)，依照符合法定順序并經(jīng)債權人會議通過的分配方案，對破產(chǎn)債權人進行平等清償?shù)某绦颉?/p>

其特征為：

第一，破產(chǎn)清償由清算組負責實施

第二，破產(chǎn)清償必須依照符合法定的清償順序并經(jīng)債權人會議通過

2、破產(chǎn)清償?shù)捻樞?/p>

破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用后，按照以下的順序清償：

第一，破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用

第二，破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款

第三，破產(chǎn)債權

(二)破產(chǎn)程序終結

1、破產(chǎn)程序終結概述

破產(chǎn)程序終結是指破產(chǎn)程序歸于結束，不再恢復導致破產(chǎn)程序終結的事由有：

第一，債務人有破產(chǎn)企業(yè)法規(guī)定的不予宣告破產(chǎn)的法定事由

第二，債務人經(jīng)過整頓，能夠按照和解協(xié)議清償債務

第三，破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用

第四，破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢，清算組提出終結破產(chǎn)程序的申請破產(chǎn)程序終結的程序和破產(chǎn)程序終結的效果

2、破產(chǎn)程序終結的善后事宜

第一，清算組辦理破產(chǎn)企業(yè)的注銷登記

第二，注銷登記后，人民法院應宣布清算組撤銷

第三，未得到清償?shù)钠飘a(chǎn)債權，債權人無權向破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門或出資人提出請求

第四，追加分配(1年內(nèi)查出)

七、國有企業(yè)政策形破產(chǎn)的有關規(guī)定

(一)國有企業(yè)政策性破產(chǎn)的適用范圍

第一，國務院確定的企業(yè)優(yōu)化資本結構試點城市內(nèi)的國有工業(yè)企業(yè)

第二，經(jīng)批準的資源枯竭的煤炭、有色金屬和核工業(yè)礦山

第三，經(jīng)批準的軍工企業(yè)

(二)國有企業(yè)政策性破產(chǎn)主要文件依據(jù)

1、《國務院關于在若干城市試行國有企業(yè)破產(chǎn)有關問題的通知》

2、《關于進一步作好資源枯竭礦山關閉破產(chǎn)工作的通知》

3、《關于進一步作好全國企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)工作領導小組貫徹執(zhí)行資源枯竭礦山關閉工作的通知》

4、財政部等國家有關部門為貫徹落實上述文件而制訂的具體實施辦法

(三)國有企業(yè)政策性破產(chǎn)的主要特點

1、破產(chǎn)企業(yè)土地使用權的處置

企業(yè)依法取得的土地使用權，應當以拍賣或招標方式為主依法轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓所得(包括土地使用權已抵押的)首先用于破產(chǎn)企業(yè)職工的安置，如有剩余統(tǒng)一列人破產(chǎn)財產(chǎn)。

2、破產(chǎn)財產(chǎn)的處置

3、破產(chǎn)企業(yè)職工的處置

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（責任編輯：中大編輯）