第三節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度

一、外商投資企業(yè)法律制度的主要內(nèi)容

(—)外商投資企業(yè)的種類

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資股份有限公司。

(二)外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

1．鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目。

2．限制類外商投資項(xiàng)目。

3．禁止類外商投資項(xiàng)目。

4．允許類外商投資項(xiàng)目。

(三)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)

1．外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的要求。

2．外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額。

(1)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的注冊(cè)資本。

(2)外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的投資總額。

外國(guó)投資者股權(quán)并購(gòu)的，除國(guó)家另有規(guī)定外，對(duì)并購(gòu)后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：①注冊(cè)資本在210萬(wàn)美元以下的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的10／7；②注冊(cè)資本在210萬(wàn)美元以上至500萬(wàn)美元的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的2倍；③注冊(cè)資本在500萬(wàn)美元以上至l200萬(wàn)美元的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的2．5倍；④注冊(cè)資本在1200萬(wàn)美元以上的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的3倍。

3．外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的出資。

4．外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的審批與登記。

二、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的主要內(nèi)容

(—)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立

1．設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的條件。

2．設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的法律程序。

(二)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額

1．合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本。

(1)在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的出資比例一般不得低于25％。

(2)合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期限內(nèi)，不得減少其注冊(cè)資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊(cè)資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

(3)合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本的最低限額。

2．合營(yíng)企業(yè)的投資總額。

合營(yíng)企業(yè)的投資總額，是指按照合營(yíng)企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和，由注冊(cè)資本與借款構(gòu)成。

(1)投資總額在300萬(wàn)(含300萬(wàn))美元以下的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的7／10；

(2)投資總額在300萬(wàn)美元以上至l000萬(wàn)(含1000萬(wàn))美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的l／2，其中投資總額在420萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于210萬(wàn)美元；

(3)投資總額在1000萬(wàn)美元以上至3000萬(wàn)(含3000萬(wàn))美元的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的2／5，其中投資總額在1250萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于500萬(wàn)美元；

(4)投資總額在3000萬(wàn)美元以上的，注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的l／3，其中投資總額在3600萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于1200萬(wàn)美元。

(三)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的出資方式

合營(yíng)各方應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)合同中訂明出資期限，并且應(yīng)當(dāng)按照合營(yíng)合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。

(四)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

1．合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件。

(1)合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營(yíng)各方同意。

(2)合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)后，報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

(3)合營(yíng)企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

2．合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序。

(五)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

1．合營(yíng)企業(yè)的組織形式。

合營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。

2．合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)。

根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及其實(shí)施條例的規(guī)定，合營(yíng)企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)是董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)。

(六)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、解散和清算

1．合營(yíng)企業(yè)的期限。

2．合營(yíng)企業(yè)的解散。

3．合營(yíng)企業(yè)的清算。

三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的主要內(nèi)容

(—)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設(shè)立

1．設(shè)立合作企業(yè)的條件。

2．設(shè)立合作企業(yè)的法律程序。

(二)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本與投資、合作條件

1．合作企業(yè)的注冊(cè)資本。

合作企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。

2．合作企業(yè)的投資和合作條件。

(1)合作各方的出資方式

合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

(2)合作各方的出資比例

(3)合作各方的出資期限

合作各方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限。

(4)合作各方的出資轉(zhuǎn)讓

合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書(shū)面同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

(三)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

1．合作企業(yè)的組織形式。

合作企業(yè)可以申請(qǐng)為具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請(qǐng)為不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

2．合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)。

具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì)；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。

(四)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的收益分配與回收投資

1．合作企業(yè)的收益分配。

2．合作企業(yè)外國(guó)合作者先行回收投資。

(1)外國(guó)合作者先行回收投資的方式。

(2)外國(guó)合作者先行回收投資的條件。

(五)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的期限、解散和清算

1．合作企業(yè)的期限。

合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明。

2．合作企業(yè)的解散。

3．合作企業(yè)的清算。

四、外資企業(yè)法律制度的主要內(nèi)容

(—)外資企業(yè)的設(shè)立

1．設(shè)立外資企業(yè)的條件。

2．設(shè)立外資企業(yè)的法律程序。

(二)外資企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額

外資企業(yè)的注冊(cè)資本與投資總額，參照中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

(三)外資企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

1．外資企業(yè)的組織形式。

根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

2．外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)。

外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)可以由外國(guó)投資者根據(jù)企業(yè)不同的經(jīng)營(yíng)內(nèi)容、經(jīng)營(yíng)規(guī)模、經(jīng)營(yíng)方式自行設(shè)置。

(四)外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限、終止和清算

1．外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限。

2．外資企業(yè)的終止。

3．外資企業(yè)的清算。

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