三、企業(yè)商標(biāo)法律實(shí)務(wù)

(一)商標(biāo)與商標(biāo)權(quán)

1.商標(biāo)

按商標(biāo)的構(gòu)成要素劃分，商標(biāo)可以分為文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、記號商標(biāo)、組合商標(biāo)、立體商標(biāo)和非形象商標(biāo)等;按商標(biāo)使用者的情況劃分，商標(biāo)可以分為制造商標(biāo)、銷售商標(biāo)和集體商標(biāo);按商標(biāo)的用途劃分，又有營業(yè)商標(biāo)、等級商標(biāo)和證明商標(biāo)等;按商標(biāo)使用對象劃分，分為商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。

2.注冊商標(biāo)

我國注冊商標(biāo)的種類包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)、集體商標(biāo)和證明商標(biāo)。

3.商標(biāo)權(quán)

商標(biāo)專用權(quán)包括兩個方面的內(nèi)容：一是商標(biāo)所有人自己使用和處分注冊商標(biāo)的權(quán)利;二是禁止他人違法使用注冊商標(biāo)的權(quán)利。

(二)商標(biāo)法及其基本原則

1.保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)與維護(hù)消費(fèi)者利益相結(jié)合的原則

2.注冊取得商標(biāo)專用權(quán)原則

3.申請在先原則

2個或2個以上的商標(biāo)注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標(biāo);同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告。

4.自愿注冊原則

對人用藥品和煙草制品，實(shí)行強(qiáng)制注冊，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊的，不得在市場銷售。

5.統(tǒng)一注冊分級管理原則

商標(biāo)統(tǒng)一由商標(biāo)局審查、核準(zhǔn)注冊;而商標(biāo)使用管理則由縣級以止工商行政管理局負(fù)責(zé)。

6.國民待遇原則

7.優(yōu)先權(quán)原則

商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在國外第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請的，依照該國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。商標(biāo)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。

(三)商標(biāo)權(quán)的取得

1.申請注冊商標(biāo)的條件

商標(biāo)注冊申請人可以是自然人、法人或者其他組織，但必須從事生產(chǎn)經(jīng)營活動。申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著性和權(quán)利完整性。

下列標(biāo)志，不能作為商標(biāo)使用，更不能作為商標(biāo)注冊：同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的;同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外;同政府問國際組織的名稱、旗幟、徽記、名稱相同或者近似的，但該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外;與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外;同“紅十字”、“紅新月”的標(biāo)志、名稱相同或者近似的;帶有民族歧視性的;夸大宣傳并帶有欺騙性的;有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外;已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。

下列標(biāo)志，不能作為商標(biāo)注冊：僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的;缺乏顯著特征的。但是，上述這些標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。

以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價值的形狀，不能注冊。

申請注冊商標(biāo)不能侵犯馳名商標(biāo)。就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)如果是復(fù)制、模仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，則不能注冊，也不能使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)如果是復(fù)制、模仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，也不能注冊和使用。

代理人或者代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊，被代理人或者被代表人提出異議的，不能注冊和使用。

商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不能注冊，也不能使用。但是，已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。

2.商標(biāo)注冊的原則

商標(biāo)注冊的原則包括注冊原則、自愿原則、申請在先原則、優(yōu)先權(quán)原則。

3.商標(biāo)注冊的程序

商標(biāo)注冊的程序包括按商品分類表提出申請、確定申請日、按照規(guī)定繳納費(fèi)用、商標(biāo)注冊申請的審查與核準(zhǔn)。

商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際公約，或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。申請商標(biāo)注冊不能損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不能以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。

商標(biāo)局接到商標(biāo)注冊申請后，依法進(jìn)行審查。符合《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定的，由商標(biāo)局初步審定，予以公告。不符合《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定或者同他人在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊或者初步審定的商標(biāo)相同或者近似的，由商標(biāo)局駁回申請，不予公告。2個或者2個以上的商標(biāo)注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標(biāo);同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告。對駁回申請、不予公告的商標(biāo)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知商標(biāo)注冊申請人。如果申請人不服，可以在收到通知之日起15日內(nèi)，向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審，由商

標(biāo)評審委員會做出決定，并書面通知申請人。如果當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的決定還不服，可以自收到通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

對初步審定的商標(biāo)，自公告之日起3個月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿如果沒有異議的，則予以核準(zhǔn)注冊，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予公告，商標(biāo)注冊申請人取得商標(biāo)專用權(quán)。

對初步審定、予以公告的商標(biāo)如果有人提出異議，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，經(jīng)調(diào)查核實(shí)后，做出裁定。如果當(dāng)事人對裁定不服，可以在收到商標(biāo)異議裁定通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審，由商標(biāo)評審委員會做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。如果當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的裁定還不服，可以自收到通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。如果當(dāng)事人在法定期限內(nèi)對商標(biāo)局做出的裁定不申請復(fù)審或者對商標(biāo)評審委員會做出的裁定不向人民法院起訴，該裁定自然生效。

經(jīng)過裁定，如果異議不能成立，商標(biāo)局則予以核準(zhǔn)注冊，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予以公告，商標(biāo)注冊申請人取得商標(biāo)專用權(quán)的時間從初審公告3個月期滿之日起計算。如果異議成立，商標(biāo)局則不予以核準(zhǔn)注冊。

(四)馳名商標(biāo)

馳名商標(biāo)的法律特征包括：超越注冊范圍的禁止權(quán)、超越先申請原則的注冊權(quán)。

認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度;該商標(biāo)使用的持續(xù)時間;該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍;該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄;該商標(biāo)馳名的其他因素。

(五)注冊商標(biāo)的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓和使用許可

1.注冊商標(biāo)的續(xù)展

注冊商標(biāo)的有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算。如果注冊商標(biāo)要在有效期滿后繼續(xù)使用，則應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊;在此期間如果未能提出申請，商標(biāo)法規(guī)定可以給予6個月的寬展期。

如果寬展期滿仍未提出申請，則由商標(biāo)局注銷其注冊商標(biāo)。商標(biāo)權(quán)的續(xù)展沒有次數(shù)的限制。每次續(xù)展注冊的確效期為10年。

2.注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓

轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。

3.注冊商標(biāo)的使用許可

商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品嚴(yán)地。

(六)注冊商標(biāo)爭議的裁定

已經(jīng)注冊的商標(biāo)，如果違反商標(biāo)法關(guān)于商標(biāo)禁用標(biāo)志以及使用地名的規(guī)定，或者以欺騙手段或者其他不當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局撤銷該注冊商標(biāo);其他單位或者個人也可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該汪冊商標(biāo)。

已經(jīng)注冊的商標(biāo)，如果違反商標(biāo)法關(guān)于申請注冊商標(biāo)對馳名商標(biāo)的特別保護(hù)的規(guī)定，或者違反關(guān)于禁止代理人或者代表人違法注冊被代理人或者被代表人商標(biāo)的規(guī)定，或者違反關(guān)于注冊使用含有地理標(biāo)志商標(biāo)的規(guī)定，或者違反關(guān)于保護(hù)在先權(quán)利和禁止惡意搶注的規(guī)定，自商標(biāo)注冊之日起5年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受5年的時間限制。

除上述情形外，對已經(jīng)注冊的商標(biāo)有爭議的，可以自該商標(biāo)核準(zhǔn)注冊之日起5年內(nèi)，向商標(biāo)評審委員會甲請裁定。

(七)商標(biāo)使用與管理

注冊商標(biāo)在使用過程中，如果自行改變注冊商標(biāo)的，或者自行改變注冊商標(biāo)的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，或者自行轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，或者連續(xù)3年停止使用的，由商標(biāo)局責(zé)令商標(biāo)注冊人限期改正，或者撤銷其注冊商標(biāo)。

商標(biāo)注冊人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)商品質(zhì)量責(zé)任。

注冊商標(biāo)被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷或者注銷之日起1年內(nèi)，商標(biāo)局對與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請，不予核準(zhǔn)。

如果當(dāng)事人對商標(biāo)局撤銷注冊商標(biāo)的決定不服，可以自收到通知之日起15日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審，由商標(biāo)評審委員會做出決定，并書面通知申請人。如果當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的決定不服，可以目收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。

(八)注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)

注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。

下列行為，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo);銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品;偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識;未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場;給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。

工商行政管理部門對侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為進(jìn)行處理時，如果認(rèn)定侵權(quán)行為成立，可以責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具，并可處以罰款。

侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。如果侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失難以確定，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予50萬元以下的賠償。銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，并能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人如果有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，如不及時制止，將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。

商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人為制止侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，可以在起訴前向人民法院申請保全證據(jù)。人民法院接受申請后，必須在48小時內(nèi)做出裁定。如果裁定采取保全措施，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。但是，人民法院對此可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，如果申請人不提供擔(dān)保，則駁回申請。如果申請人在人民法院采取保全措施后15日內(nèi)沒有起訴，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。

(九)企業(yè)商標(biāo)戰(zhàn)略的運(yùn)用

根據(jù)商標(biāo)種類，企業(yè)商標(biāo)戰(zhàn)略可以劃分為聯(lián)合商標(biāo)戰(zhàn)略、防御商標(biāo)戰(zhàn)略。根據(jù)商標(biāo)的程序，企業(yè)商標(biāo)戰(zhàn)略可以劃分為商標(biāo)選擇戰(zhàn)略、商標(biāo)注冊戰(zhàn)略、商標(biāo)使用戰(zhàn)略、商標(biāo)保護(hù)戰(zhàn)略、商標(biāo)宣傳戰(zhàn)略、名牌商標(biāo)戰(zhàn)略。

重視商標(biāo)的設(shè)計與選擇：要具有顯著性;要避免與他人在先合法權(quán)利相沖突;要遵守我國法律的禁止性規(guī)定，也要避免與其他國家法律的規(guī)定和國際公約的規(guī)定相沖突。

重視商標(biāo)的注冊工作：及時注冊，預(yù)防“搶注”，對于企業(yè)的關(guān)鍵核心產(chǎn)品或服務(wù)，企業(yè)可以采取注冊“防御商標(biāo)”和“聯(lián)合商標(biāo)’’方法來進(jìn)行保護(hù)。有的放矢地進(jìn)行國際注冊，并充分利用條約。目前最簡便、最省時、最省力的是馬德里商標(biāo)國際注冊體系。馬德里協(xié)定及其議定書在適用范圍上仍有相當(dāng)大的局限性，這主要是因?yàn)楹芏喟l(fā)達(dá)國家沒有參加，成員國以發(fā)展中國家為主。

重視其他方法的取得：通過商標(biāo)許可方式取得注冊商標(biāo)使用權(quán);通過轉(zhuǎn)讓方式取得注冊商標(biāo)專用權(quán);連續(xù)三年停止使用注冊商標(biāo)的，該注冊商標(biāo)將有被撤銷的可能。通過收購、并購等方式取得注冊商標(biāo)專用權(quán)(使用權(quán))。

獲得馳名商標(biāo)的技巧：現(xiàn)在我國有兩種認(rèn)定馳名商標(biāo)的方式;一種是通過國家商標(biāo)局來認(rèn)定;另一種是通過法院來認(rèn)定。

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