三、案例分析題(本題型共4小題，55分)

[案例1] (本小題10分。)

2018年9月3日，債務人甲公司出現(xiàn)不能清償?shù)狡趥鶆涨颐黠@缺乏清償能力的情況;10月15日，債權人乙公司向人民法院提出針對甲公司破產(chǎn)申請。甲公司對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h，

理由是: (1)甲公司的賬面資產(chǎn)大于負債，只是難以變現(xiàn)，不構成明顯缺乏清償能力; (2)乙公司未預先繳納訴訟費用，不應立案。

11月1日，人民法院受理甲公司破產(chǎn)案件，并指定管理人。管理人調(diào)查甲公司財產(chǎn)狀況時發(fā)現(xiàn)：當年8月，甲公司向丙公司購買起重機5臺，總金額50萬元，約定分兩期付款，第二期付款日為2018年12月31日;在甲公司付清價款前，丙公司保留起重機的所有權。至人民法院指定管理人之時，甲公司已經(jīng)收到5臺起重機并投入使用，甲公司已經(jīng)支付價款總計40萬元。11月3日，管理人決定繼續(xù)履行起重機買賣合同并通知丙公司，丙公司立即要求管理人支付剩余10萬元起重機價款。管理人以第二期付款期限尚未屆至為由拒絕。丙公司遂要求收回起重機。

此外，當年8月，甲公司與丁公司簽訂購買原材料合同，約定交貨時間為11月30日之前。

10月20日，丁公司發(fā)貨，甲公司于11月5日收到貨物。11 月8日，丁公司向甲公司催收貨款時發(fā)現(xiàn)，甲公司破產(chǎn)案件己為人民法院受理，遂要求取回該批貨物。

要求:

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲公司關于“其賬面資產(chǎn)大于負債，只是難以變現(xiàn)，不構成明顯缺乏清償能力”的異議是否成立?

(2)甲公司關于“乙公司未預先繳納訴訟費用，人民法院不應立案”的異議是否成立? 并說明理由。

(3)管理人是否有權以付款期限尚未屆至為由拒絕支付甲公司所欠丙公司剩余10萬元起重機價款?并說明理由。

(4)在管理人以第二期付款期限尚未屆至為由拒絕付款的情況下，丙公司是否有權收回起重機?并說明理由。

(5)丁公司是否有權要求取回已交付的原材料?并說明理由。

【參考答案】

(1)異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務的，人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力。

(2)異議不成立。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)案件的訴訟費用，應計入破產(chǎn)費用，由債務人財產(chǎn)隨時清償，無須預交。相關當事人以申請人未預先交納訴訟費用為由，對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持。

(3)管理人無權以未到期為由拒絕付款。根據(jù)規(guī)定，買受人破產(chǎn)，其管理人決定繼續(xù)覆行所有權保留買賣合同的，原買賣合同中約定的買受人支付價款的期限在破產(chǎn)申請受理時視為到期，買受人管理人應當及時向出賣人支付價款

(4)丙公司無權取回。根據(jù)規(guī)定，買受人管理人無正當理由未及時支付價款，給出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應予支持。但是，買受人已支付標的物總價款75%以上或者第三人善意取得標的物所有權或者其他物權的除外。

(5)丁公司無權取回。根據(jù)規(guī)定，出賣人對在運途中標的物未及時行使取回權，在買賣標的物到達管理人后向管理人行使在運途中標的物取回權的，管理人不應準許。

[案例2] (本小題17分。)

甲、乙二人是在某技校結識的朋友。 2017年10月12日，兩人共同出資購買一-臺價格為50萬元的挖掘機，甲出資10萬元，乙出資40萬元，雙方約定按出資比例共有。2018年7月9日，挖掘機出現(xiàn)故障,無法正常工作。乙在未征得甲同意的情況下請丙維修，維修費3萬元。乙要求甲分擔20%的維修費用，甲以維修未征得自己同意為由拒絕。丙要求乙支付全部維修費，乙拒絕。

乙不想再與甲合作，欲將其份額對外轉讓。2018年8月2日，乙發(fā)函征詢丁的購買意向，同時告知甲：正在尋找份額買主，甲須在接到通知之日起15日內(nèi)決定是否行使優(yōu)先購買權。

甲認為，份額轉讓須經(jīng)其同意，況且乙尚在尋找份額買主，在未告知任何交易條件的情況下，要求自己接到通知之日起15日內(nèi)決定是否行使優(yōu)先購買權，不符合法律規(guī)定，故對乙的通知置之不理。

2018年8月3日，甲在未告知乙的情況下，將挖掘機以市價賣給不知情的戊，約定3日后交付。

2018年8月4日，丁向乙回函稱，對乙所占挖掘機份額不感興趣，想要整臺挖掘機。由于甲對乙之前的通知置之不理，乙也不再告知甲，于8月4日當天將挖掘機轉讓給丁，并同時交付。

2018年8月6日，戊要求甲交付挖掘機時，發(fā)現(xiàn)挖掘機已被乙交付給了丁，遂要求丁交出挖掘機，丁拒絕。

要求:

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)挖掘機維修是否需要征得甲的同意?乙是否有權要求甲分擔20%的維修費用?并分別說明理由。

(2)乙是否有權拒絕向丙支付全部維修費用?并說明理由。

(3)乙的份額轉讓是否需要征得甲的同意?并說明理由。

(4)乙在尋找份額買主時要求甲在接到通知之日起15日內(nèi)決定是否行使優(yōu)先購買權，是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

(5)丁是否取得挖掘機的所有權?并說明理由。

(6)甲與成之間買賣挖掘機的行為是否有效?并說明理由。

(7)丁是否有權拒絕戊交出挖掘機的請求?并說明理由。

【參考答案】

(1)①挖掘機維修不需要征得甲的同意。根據(jù)規(guī)定，按份共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應當經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。②乙有權要求甲分擔20%的維修費用。根據(jù)規(guī)定，對共有物的管理費用以及其他負擔，有約定的，按照約定，沒有約定或者約定不明確的，按份共有人按照其份額負擔。

(2)乙無權拒絕向丙支付全部維修費用。根據(jù)規(guī)定，因共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)產(chǎn)生的債權債務，在對外關系上,共有人享有連帶債權、承擔連帶債務，但法律另有規(guī)定或者第三人知道共有人不具有連帶債權債務關系的除外。

(3)乙的份額轉讓不需要征得甲的同意。

根據(jù)規(guī)定，按份共有人對其享有的份額有處分自由，故可自由轉證其享有的共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)份額。

(4)乙在尋找份額買主時要求甲在接到通知之日起15日內(nèi)決定是否行使優(yōu)先購買權,不符合法律規(guī)定。

根據(jù)規(guī)定，優(yōu)先購買權的行使期間，按份共有人之間有約定的，按照約定處理。沒有約定或者約定不明的，轉讓人向其他按份共有人發(fā)出的包含同等條件內(nèi)容的通知中載明行使期間的，以該期間為準。本案通知中未包含載明同等條件內(nèi)容。

(5)丁取得挖掘機的所有權。

根據(jù)規(guī)定，動產(chǎn)物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。

(6)甲與戊之間買賣挖掘機的行為有效根據(jù)規(guī)定，當事人一方以出賣人在締約時對標的物沒有處分權為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

(7)丁有權拒絕戊交出挖掘機的請求。

根據(jù)規(guī)定，丁取得挖掘機的所有權，戊只能要求甲承擔違約責任，無權要求丁交出挖掘機。出賣人因未取得所有權或者處分權致使標的物所有權不能轉移,買受人要求出賣人承擔違約責任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院應予支持?/p>

[案例3] 福明公司為A股上市公司。2018年1月25日，福明公司實際控制人、董事長李某根據(jù)公司2017年度業(yè)績情況，向董事會秘書趙某提出在當期實施股票“高送轉”的利潤分配動議。趙某起草了《高送轉預期利潤分配預案》等文件提交董事會審議，但由于董事會對具體實施方案存在較大分歧，未能形成有效決議，該方案未予披露。

孫某為趙某好友。2018年1月底，孫某在9次商業(yè)宴會上向趙某打聽福明公司2017年度業(yè)績和利潤分配情況。趙某告知孫某“業(yè)績不錯，可能會做‘高送轉’，但董事會還沒通過，具體還不好說”。得此答復后，孫某于2018年2月2日買入福明公司股票。

2018年2月5日,趙某根據(jù)董事會意見修改了利潤分配方案。2018年2月26日(星期一)，福明公司召開董事會通過了修改后的利潤分配方案。根據(jù)該方案，以盈余公積金向全體股東每10股轉增10股，并派發(fā)2元紅利。3月1日公司公告董事會決議。

趙某將“高送轉”信息告知妻子程某。隨后，程某又將該信息轉告福明公司股東王某。王某遂通過其控制的越野投資有限公司(簡稱“越野投資”)于2018年2月中旬多次買入福明公司股票。此前，王某已持有福明公司2%的股份，越野投資不持有福明公司股份。

2019年3月起，證監(jiān)會對福明公司內(nèi)幕交易案立案調(diào)查。孫某在內(nèi)幕交易調(diào)查中抗辯：福明公司的“高送轉”方案在2018年T月底時董事會尚未通過?趙某于2月5日才修改“高送轉”方案;孫某在2月2日買入股票時內(nèi)幕信息尚未形成，故其買入行為不構成內(nèi)幕交易。

調(diào)查期間，證監(jiān)會認定王某與越野投資在2018年2月購入福明公司股票時，構成-.致行動人;購入后二者合計持股比例為5.9%，未按規(guī)定履行重大持股信息披露義務。王某在內(nèi)幕交易調(diào)查中未對自己的買入行為給出正當理由，但辯稱:其于2018年2月的股票買入行為，;屬于相關司法解釋中規(guī)定的“持有或通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有上市公司5%以上股份的自然人、法人或者其他組織收購該上市公司股份”的情形，不構成內(nèi)幕交易。

要求:

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題:

(1)本案“高送轉”的利潤分配方案是否構成內(nèi)幕信息?并說明理由。

(2)趙某告知孫某“可能會做‘高送轉’”的行為是否構成內(nèi)幕交易?并說明理由。

(3)福明公司以盈余公積金轉增股本的做法是否符合公司法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(4)福明公司于2018年3月1日公告董事會決議，是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(5)孫某關于其“在2月2日買入股票時內(nèi)幕信息尚未形成”的抗辯是否成立?并說明理由。

(6)程某告知王某“福明公司將做‘高送轉’” 的行為是否構成內(nèi)幕信息交易?并說明理由。

(7)王某所稱“其于2018年2月的股票買入行為屬于收購，不構成內(nèi)幕交易”的抗辯理由，是否成立?并說明理由。

【參考答案】

(1)構成內(nèi)幕信息。根據(jù)規(guī)定，公司分配股利或者增資的計劃屬于內(nèi)幕信息。

(2)構成內(nèi)幕交易。因為李某于1月25日向趙某提出“高送轉”利潤分配動議，趙某屬于內(nèi)幕信息知情人，而內(nèi)幕信息知情人在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)泄露信息的，構成內(nèi)幕交易行為。

(3)福明公司的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司為了實現(xiàn)增加資本的目的，可以將公積金的一部分轉為資本。

(4)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會就發(fā)行新股形成相關決議構成重大事件,上市公司應當

在董事會形成決議的2個交易日內(nèi)履行重大事件的信息披露義務。在本案中，董事會于2

月26日(星期一)形成決議，至3月1日(星期四)已經(jīng)超過2個交易日。

[知識點]證券法律制度概述(P220)號因個3

(5)孫某的抗辯不成立。根據(jù)規(guī)定，影響內(nèi)幕信息形成的動議、籌劃、決策或者執(zhí)行人員，

其動議、籌劃、決策或者執(zhí)行初始時間，應當認定為內(nèi)幕信息的形成之時。

(6)程某的行為構成內(nèi)幕交易。根據(jù)規(guī)定，內(nèi)幕信息知情人員的近親屬，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，明示他人從事與該內(nèi)幕信息有關的證券、期貨交易，相關交易行為明顯異常，且無正當理由或者正當信息來源的，構成內(nèi)幕交易。

(7)王某的抗辯不成立。因為只要在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，。內(nèi)幕信息的知情人員和非法獲取內(nèi)幕信息的人，買賣該公司的證券，或者泄露、或者建議他人買賣該證券，就構成內(nèi)幕交易行為。收購上市公司并非內(nèi)幕交易的適用除外事項。

[案例4] (本小題10分，可以選用中文或英文解答，如使用英文解答，須全部使用英文。答題正確的。增加5分，最高得分為15分。)

A公司向B公司購買一批生產(chǎn)設備。 為支付貨款，A公司向B公司簽發(fā)一張以甲銀行為承兌人、金額為500萬元的銀行承兌匯票。甲銀行作為承兌人在票面上簽章。B公司收到匯票后背書轉讓給C公司，用于償還其所欠C公司的專利使用費,但未在被背書人欄內(nèi)記載C公司的名稱。C公司欠D公司一筆貨款，遂直接將D公司記載為B公司的被背書人，并將匯票交給D公司。D公司隨即將匯票背書轉讓給E公司，用于償付工程款，并在匯票上注明:“工程驗收合格則轉讓生效?！盓公司隨即又將匯票背書轉讓給F公司，用于支付辦公樓裝修費用。后D公司與E公司因工程存在嚴重安全隱患、幾未能驗收合格而發(fā)生糾紛。

B公司未在約定期間內(nèi)向A公司發(fā)貨,經(jīng)催告后仍未發(fā)貨。A公司遂向B公司主張解除合同、退還貨款。

F公司于匯票到期日向銀行提示付款，甲銀行以A公司資信狀況不佳、賬戶余額不足為由拒絕。F公司遂向前手行使追索權。A公司辯稱，因B公司根本違約，其已向B公司主張解除合同、退還貨款，故不應承擔任何票據(jù)責任。D公司辯稱，根據(jù)其在匯票上注明的條件，D公司對E公司的背書轉讓并未生效,故D公司無需向F公司承擔票據(jù)責任。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題:

(1)甲銀行拒絕向F公司付款的理由是否成立?并說明理由。

(2)A公司拒絕向F公司承擔票據(jù)責任的理由是否成立?并說明理由。

(3)D公司對E公司的背書轉讓是否生效?并說明理由。

(4)C公司是否應當承擔票據(jù)責任?并說明理由

【參考答案】

(1)甲銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，承兌人不得以其與出票人之間的資金關系來對抗持票人，拒絕支付匯票金額。

(2) A公司的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務人不得以自己與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人，但持票人明知存在抗辯事由而取得票據(jù)的除外。

(3) D公司的背書有效。根據(jù)規(guī)定，背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力，即不影響背書行為本身的效力。

[知識點]匯票的具體制度

(4) C公司不應承擔票據(jù)責任。根據(jù)規(guī)定，C公司并未在票據(jù)上簽章，并非票據(jù)債務人，不承擔票據(jù)責任。

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