三、案例分析題

1.2017 年 4 月，甲上市公司與乙有限責(zé)任公司達(dá)成合并意向。甲公司董事會(huì)初步擬定的合并及配套融資方案(簡稱“方案初稿”)包括以下要點(diǎn)：

(1)甲公司吸收合并乙公司，合并完成后，甲公司存續(xù)、承接乙公司全部資產(chǎn)和負(fù)債，乙公司注銷，乙公司原股東獲得現(xiàn)金補(bǔ)償。

(2)根據(jù)合并雙方審計(jì)報(bào)告，截至 2016 年年底，乙公司資產(chǎn)總額占甲公司同期經(jīng)審計(jì)資產(chǎn)總額的比例超過 50%。但該年度乙公司營業(yè)收入占甲公司同期經(jīng)審計(jì)營業(yè)收入的比例低于50%，故本次合并不構(gòu)成甲公司重大資產(chǎn)重組。

(3)出席股東大會(huì)并對合并方案投反對票的股東。享有異議股東股份回購請求權(quán)。有權(quán)要求甲公司以合理價(jià)格回購其股票。

(4)為籌集實(shí)施合并所需資金，甲公司擬向本公司控股股東 A 公司非公開發(fā)行股票，發(fā)行價(jià)不低于定價(jià)基準(zhǔn)日的 20 個(gè)交易日公司股票均價(jià)的 80%。具體發(fā)行價(jià)格由董事會(huì)決議確定，并經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，A 公司認(rèn)購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起 12 個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

甲公司董事會(huì)根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的意見修訂方案初稿后，予以公告。

2017 年 6 月 1 日，甲公司臨時(shí)股東大會(huì)通過合并決議和非公開發(fā)行股票融資決議。同日，乙公司臨時(shí)股東會(huì)也通過了合并決議。6 月 15 日，證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)甲公司的合并與配套融資方案。

B 銀行對甲公司享有一筆 2018 年 6 月底到期的借款債權(quán)。接到甲公司合并通知后，B 銀行于6 月 20 日向甲公司提出償債請求。甲公司以債務(wù)未到期為由，予以拒絕。

2017 年 6 月 22 日，乙公司股東賈某以“股東會(huì)召集程序違反公司章程”為由提起訴訟，請求人民法院撤銷乙公司股東會(huì) 6 月 1 日通過的合并決議。經(jīng)查，乙公司章程規(guī)定，召開股東會(huì)應(yīng)當(dāng)以電子郵件方式通過股東，但乙公司并未向賈某發(fā)送電子郵件，而是以手機(jī)短信方式通知。賈某及其他股東均出席了 6 月 1 日的股東會(huì)會(huì)議并表決。人民法院認(rèn)為，乙公司股東會(huì)召集程序確有不符合公司章程之處，但仍然駁回了賈某的訴訟請求。

甲公司股東周某反對甲、乙公司合并，于 2017 年 5 月底向甲公司董事會(huì)郵寄了書面反對意見，但周某并未出席甲公司 6 月 1 日召開的臨時(shí)股東大會(huì)，也未委托他人表決。6 月 6 日，周某向甲公司提出行使異議股東股份回購請求權(quán)，遭甲公司拒絕，拒絕理由是：只有出席股東大會(huì)并對合并投反對票的股東，才享有異議股東股份回購請求權(quán)。

2017 年 10 月 7 日，證監(jiān)會(huì)接到舉報(bào)稱，甲公司董事雷某涉嫌內(nèi)幕交易。經(jīng)查，雷某于 2017年 2 月 1 日、2 月 10 日及 3 月 2 日先后購入甲公司股票 10 萬股、20 萬股、40 萬股，并于2017 年 8 月 25 日全部賣出，獲利 100 余萬元。根據(jù)以上事實(shí)，證監(jiān)會(huì)認(rèn)定雷某的行為違反證券法，構(gòu)成短線交易。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)基于方案初稿所述情況，本次合并是否構(gòu)成甲公司的重大資產(chǎn)重組?并說明理由。

(2)方案初稿中關(guān)于非公開發(fā)行股票的內(nèi)容，是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(3)甲公司拒絕 B 銀行償債請求的理由是否成立?并說明理由。

(4)人民法院認(rèn)為乙公司股東會(huì)召集程序確有不符合章程之處，但仍然駁回賈某的訴訟請求，是否符合公司法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(5)甲公司拒絕周某異議股東股份回購請求的理由是否成立?并說明理由。

(6)計(jì)算雷某因短線交易所獲利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)以多少股份數(shù)為基礎(chǔ)?并說明理由。

(7)雷某短線交易所獲利潤應(yīng)當(dāng)歸誰所有?

2.2017 年 4 月，申請執(zhí)行人 B 公司請求甲地級市乙縣人民法院執(zhí)行人 A 公司(住所地為丙地級市丁縣)位于乙縣的 X 房產(chǎn)。乙縣人民法院在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)。A 公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。后經(jīng) A 公司書面同意，該執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查。同年 5 月，受移送人民法院確定受理 A 公司破產(chǎn)案件。并指定了破產(chǎn)管理人。

在破產(chǎn)案件審理中，查明下列事實(shí)：

(1)A 公司在 X 房產(chǎn)上為其所欠 B 公司 300 萬元債務(wù)設(shè)定了抵押擔(dān)保。抵押時(shí)，X 房產(chǎn)的市場價(jià)值約為 350 萬元，現(xiàn)該房產(chǎn)市場價(jià)值約為 400 萬元。除上述抵押外。該房產(chǎn)上沒有其他權(quán)利負(fù)擔(dān)。

(2)2016 年 8 月，A 公司因正常生產(chǎn)經(jīng)營所需與 C 公司約定。A 公司從當(dāng)年 9 月開始每月從 C 公司采購原材料，貨款按季度結(jié)算，A 公司以其專用存款賬戶質(zhì)押擔(dān)保。之后，A 公司依約提供了質(zhì)押擔(dān)保。破產(chǎn)案件審理中，其他債權(quán)人提出，A 公司為 C 公司提供質(zhì)押擔(dān)保的行為發(fā)生于破產(chǎn)申請受理前 1 年內(nèi)，因此，管理人應(yīng)請求人民法院予以撤銷。

在破產(chǎn)案件審理期間，因國家稅收政策調(diào)整及不動(dòng)產(chǎn)市場價(jià)格上漲。A 公司資產(chǎn)超過負(fù)債。A 公司認(rèn)為破產(chǎn)原因消失。希望通過變賣部分不動(dòng)產(chǎn)清償債務(wù)。逐向人民法院提出終止破產(chǎn)程序的申請。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

要求：

(1)乙縣人民院移送的 A 公司破產(chǎn)案件，根據(jù)級別管轄和地域管轄的的規(guī)則，應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)人民法院管轄?并說明理由。

(2)乙縣人民法院在作出執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查決定前，應(yīng)當(dāng)履行何種審核程序?

(3)X 房產(chǎn)應(yīng)以多少財(cái)產(chǎn)價(jià)值計(jì)入管理人報(bào)酬的計(jì)酬基數(shù)?并說明理由。

(4)A 公司為 C 公司提供質(zhì)押擔(dān)保的行為應(yīng)否撤銷?并說明理由。

(5)對于 A 公司提出的終止破產(chǎn)程序的申請，人民法院應(yīng)否支持?并說明理由。

3.A 公司為支付向 B 公司購買的鋼材貨款,向 B 公司簽發(fā)了一張以甲銀行為承兌人，金額為 100萬元的銀行承兌匯票，甲銀行作為承兌人在匯票上簽章，B 公司收到匯票后背書轉(zhuǎn)讓給 C 公司，用于償還所欠租金，C 公司為履行向 D 中學(xué)捐資助學(xué)的承諾，將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給 D 中學(xué)，并在匯票上注明“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，D 中學(xué)將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給 F 公司，用于償付工程款，應(yīng) F 公司的要求，D 中學(xué)請 E 公司出具了擔(dān)保函，承諾就 D 中學(xué)對 F 公司的票據(jù)債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，但未在票據(jù)上作任何記載。

A 公司收到鋼材后，發(fā)現(xiàn)存在重大質(zhì)量瑕疵，完全不符合買賣合同約定及行業(yè)通行標(biāo)準(zhǔn)，無法使用。

F 公司于匯票到期日向甲銀行提示付款，甲銀行以 A 公司未在該行存入足夠資金為由拒付。

F 公司遂向 A、B、C、E 公司追索，A 公司稱，因鋼材存在重大質(zhì)量瑕疵，B 公司構(gòu)成根本違約，已向 B 公司主張解除合同，退還貨款，故不應(yīng)承擔(dān)任何票據(jù)責(zé)任，C 公司匯票上記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣為由拒絕承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲銀行拒絕向 F 公司付款的理由是否成立?并說明理由。

(2)A 公司拒絕向 F 公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的理由是否成立?并說明理由。

(3)C 公司拒絕向 F 公司承擔(dān)票據(jù)責(zé)任的理由是否成立?并說明理由。

(4)E 公司應(yīng)否承擔(dān)票據(jù)保證責(zé)任?并說明理由。

4.2016 年 6 月 6 日，甲與乙簽訂委托合同，委托乙出租自有房屋一套并代收租金，委托期間為 2016 年 6 月 6 日至 2018 年 7 月 31 日。2016 年 7 月 4 日，甲為乙出具了授權(quán)委托書，載明乙有權(quán)代理甲處理房屋出租及租金收取事宜，代理權(quán)期間為 2016 年 7 月 4 日至 2018 年 7月 31 日。

2016 年 8 月 1 日，乙以甲名義與丙簽訂書面房屋租賃合同，租期為 2016 年 8 月 1 日至 2018年 7 月 31 日，租金每月 2 萬元。2017 年 6 月，該房屋衛(wèi)生間管道嚴(yán)重漏水，丙請求甲維修，甲以租賃合同中未約定由其承擔(dān)維修義務(wù)為由拒絕，丙自行維修，花費(fèi) 2000 元。

2018 年 2 月，甲欲出售該房屋，遂通知丙解除租賃合同，丙以甲無權(quán)任意解除合同為由拒絕。2018 年 3 月 5 日，甲在未告知丙的情況下，與丁簽訂買賣合同，以 800 萬元的價(jià)格將房屋出售于丁。為支付房款，2018 年 3 月 11 日，丁與戊、庚簽訂借款合同，分別自戊、庚處借款 500 萬元和 300 萬元，借款期限均為 3 個(gè)月。同時(shí)，丁還分別與戊、庚約定以房屋作為借款抵押。次日，丁向甲支付了房款。2018 年 3 月 20 日，甲和丁辦理了房屋過戶登記。

隨后，丁為戊、庚辦理了順位相同的房屋抵押登記。

2018 年 4 月 2 日，丁以其為房屋所有權(quán)人為由，要求丙搬離，丙拒絕，并以承租人享有優(yōu)先購買權(quán)為由，主張甲與丁的買賣合同無效。

因丁無力償還戊、庚的借款，2018 年 7 月 12 日，戊、庚主張實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。房屋拍賣所得價(jià)款為 720 萬元，戊、庚均要求就拍賣所得價(jià)款全額實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲與乙的委托合同何時(shí)生效?乙何時(shí)取得代理權(quán)?并分別說明理由。

(2)衛(wèi)生間管道嚴(yán)重漏水的維修費(fèi)用 2000 元應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?并說明理由。

(3)甲是否有權(quán)解除與丙的租賃合同?并說明理由。

(4)丁是否有權(quán)要求丙搬離?并說明理由。

(5)丙是否有權(quán)主張甲與丁的買賣合同無效?并說明理由。

(6)戊和庚應(yīng)如何就房屋拍賣所得價(jià)款實(shí)現(xiàn)各自的抵押權(quán)?并說明理由。

（責(zé)任編輯：）

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